主文
１ 本件控訴を棄却する。
２ 本件附帯控訴に基づき，原判決主文第２項を取り消す。
３ 訴訟費用及び参加に要した費用は，１，２審とも，いずれも控訴人（附帯被控訴人）らの負担とする。
事実及び理由
（以下「控訴人（附帯被控訴人）」を「控訴人」，
「被控訴人（附帯控訴人）」を「被控訴人」という。
また，略称は原判決に準じて用いることとする。）
第１ 控訴の趣旨
１ 原判決を取り消す。
２ 被控訴人Ａ，同Ｂ，同Ｃ，同Ｄ及び同Ｅは，各自，名古屋市に対し，４５６６万円及びこれに対する，被控訴人Ａについては平成１４年６月１６日から，被控訴人Ｂ，同Ｃ，同Ｄ及び同Ｅについては同月１８日から，それぞれ支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
３ 被控訴人Ｆは，名古屋市に対し，７３万５０００円及びこれに対する平成１４年６月１８日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
４ 被控訴人Ｇは，名古屋市に対し，８１万円及びこれに対する平成１４年６月１６日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
５ 訴訟費用は，１，２審とも被控訴人らの負担とする。
第２ 附帯控訴の趣旨
主文第２項及び第３項と同旨
第３ 事案の概要
１ 本件は，名古屋市の住民である控訴人らが，名古屋市に代位して，「名古屋市議会の議員の報酬及び費用弁償等に関する条例（平成１４年名古屋市条例第４６号及び同５９号による改正前の昭和３１年条例第３２号。以下「本件条例」という。）５条３項に基づき，市会議員に対してなした費用弁償の支給が違法であるとして，支出負担行為及び支出命令をなし，若しくは，支出を防止する措置を執らず，又はその支給を受けた被控訴人らに対し，平成１４年法律第４号による改正前の地方自治法（以下「法」という。）２４２条の２第１項４号に基づき，損害賠償若しくは不当利得返還を求めた住民訴訟であるが，原審が，本件で問題となった費用弁償について，支給の時点では法２４２条の定める「違法な公金の支出」に当たるが，条例の改正によって，遡及的に適法な支給となったと解するのが相当であるとして，請求をいずれも棄却したが，訴訟費用及び参加に要した費用はいずれも被控訴人ら及び参加人の負担とする旨の判決を言い渡したので，これに不服がある控訴人らが控訴をし，被控訴人らが附帯控訴をした事案である。
２ 基本的な事実関係は，原判決の事実及び理由欄の「第２」の「１当事者間に争いのない事実等」に摘示のとおりであるから，これを引用する。
３ 争点及びこれに関する当事者の主張の要旨は，原判決の事実及び理由欄の「第２」の「２争点」及び「３当事者の主張の要旨」に摘示のとおり（ただし，以下のとおり付加訂正する。）であるから，これを引用する。
（１）原判決１０頁１０行目の「１０月改正後条例」から１２行目末尾までを，「本件費用弁償は１０月改正後条例の規定により支給されたこととなるので，本件費用弁償の適法性は１０月改正後条例により，判断されるべきである。」と改める。
（２）同頁２６行目の「ものであるから，」の後に，「決議の対象が自ら受領した費用弁償について欠けている要件の補完という議員と直接利害関係のある事項であり，議員の公正な決議権行使を期待できない場合であって，」を加える。（３）同１２頁２６行目の末尾に，行を改めて，以下のとおり加える。「（オ）法２０３条の費用弁償について，いかなる事由を費用弁償の支給事由として定めるか，また，標準的な実費である一定の額をいくらとするかについては，条例を定める地方公共団体の議会の裁量判断に委ねられているとしても，上記の諸事情に照らせば，裁量権の範囲を超え又はそれを濫用したと認められるに足りる事情があるといえるので，違法というべきである。」
第４ 当裁判所の判断
１ 当裁判所は，本件条例は，これによって支給金額等を確定しうるとはいえず，法２０３条５項の趣旨に反し無効であって，本件条例に基づく本件費用弁償の支出（平成１３年６月分から１１月分までの費用弁償）は，その時点においては法２４２条の定める「違法な公金の支出」に当たるといわざるをえないが，平成１４年４月に改正された４月改正後条例によって費用弁償の日額を定め，さらに，同年１０月に改正された１０月改正後条例で費用弁償の支給事由を明確化し，この規定の適用につき，平成１３年４月１日からこの条例の施行の日の前日までの間に支給した費用弁償は同条例の規定により支給した費用弁償とみなす旨の規定を定めたことにより，本件費用弁償は，条例上の根拠が与えられ，遡及的に適法な支給となったものと解すべきであると判断するが，その理由は，原判決の事実及び理由欄の「第３」の「１」（原判決１８頁４行目冒頭から２２頁１４行目末尾まで）に判示のとおり（ただし，以下のとおり付加訂正する。）であるから，これを引用する。（１）原判決１９頁１２行目末尾に，行を改めて，以下のとおり加える。「この点について，被控訴人ら及び参加人は，本件費用弁償は１０月改正後条例の規定により支給されたことになるので，本件費用弁償の適法性は１０月改正後条例により，判断すべきである旨を主張するが，財務会計行為は法規に従って遂行されるべきものであるから，まず当該行為が行われた当時，適法であったか否かを検討すべきである。それゆえ，上記主張は採用できない。」
（２）同頁１３行目の「この点について」を「さらに」と改める。
２ 以上のとおり，控訴人らの本件請求は理由がないので，本件控訴は理由がなく棄却すべきである。
次に，本件附帯控訴について検討するに，原判決は，控訴人らの本件請求は理由がないから棄却することとしながら，「１０月改正後条例は，控訴人らが本件監査請求手続を経て本訴を提起し，第２回口頭弁論期日が経過した後に，名古屋市長が名古屋市議会に改正案を提出し，可決成立したものであることなどの事情に照らすと，訴訟費用及び参加に要した費用については，行訴法７条，民訴法６２条，６５条１項，６６条を適用して，被控訴人ら及び参加人の負担とするのが相当である」旨を判示し，「訴訟費用及び参加に要した費用は，被控訴人ら及び参加人の負担とする」旨言い渡したが，この点に関する原審の判断は是認することができない。けだし，訴訟費用の負担につき，民事訴訟法は，６１条で敗訴者負担の原則を定め，例外として，不必要な行為があった場合（同法６２条）及び訴訟を遅滞させた場合（同法６３条）に限って，勝訴者にも訴訟費用の一部又は全部を負担させることができる旨の規定を定めているだけであり，信義則上これらの場合に準ずる場合にも例外とすることができるものとは考えられるものの，本件においてはこれらの例外に当たるとすべき事情を認めることはできない。すなわち，本件費用弁償は，その支出の時点においては法２４２条の定める「違法な公金の支出」に当たるものであったが，条例の改正によって条例上の根拠が与えられ，遡及的に適法な支給となったものであるが，条例の改正案を名古屋市長が市議会に提案したとしても，条例を制定する権能は市議会にあり，執行機関と立法機関は別個独立した存在であって，条例の制定によって適法化したことを上記の例外的な事由に該当すると判断することはできないからである。
ところで，原審が訴訟費用の負担に関する判断につき不適法な判断をした以上，被控訴人ら及び参加人は，訴訟費用の負担の点についてのみ不服であっても，附帯控訴をすることによって，訴訟費用に関する原審の判断の是正を求める権利があるというべきである。そして，控訴審は，
控訴人らがなした控訴に伴って請求の当否全般について検討することになるところ，原審がなした訴訟費用の負担に関する判断につき不適法な点があれば，これを是正すべきである。以上によれば，本件附帯控訴は理由があるから，原判決主文第２項を取り消した上，訴訟費用及び参加に要した費用は，１，２審とも，いずれも控訴人（附帯被控訴人）らの負担とすることとする。
よって，主文のとおり判決する。
名古屋高等裁判所民事第４部
裁判長裁判官 小川克介
裁判官 鬼頭清貴
裁判官 濱口浩
出典：裁判所ウェブサイト「裁判例検索」（https://www.courts.go.jp/hanrei/15145/detail5/index.html）。本文は同サイト掲載の判決書PDFからTaiLexi AIがテキスト化・整形したもの（正確な文言は原本PDFを参照）。判示事項・裁判要旨・参照法条は裁判所の公表どおり。