主文
１ 原判決のうち第１審判決別紙物件目録記載２の土地
に係る通行権確認請求に関する部分を破棄し，同部
分につき，本件を東京高等裁判所に差し戻す。
２ 上告人らのその余の上告を却下する。
３ 前項の部分に関する上告費用は，上告人らの負担と
する。
理由
上告代理人黒須雅博，同橘高郁文の上告受理申立て理由について
１ 原審の確定した事実関係の概要等は，次のとおりである。
(1) 第１審判決別紙所有地目録記載の各土地は，約１万５２００㎡に及ぶ一団の土地であり，現在，上告人らがそれぞれ所有している（ただし，同目録中，「Ｂ」，「Ｃ」，「Ｄ」，「ＥＦ（２名共有）」，「Ｇ」，「Ｈ」とあるのを「上告人Ｘ１」と，「Ｉ」，「Ｊ」，「Ｋ」，「ＬＭ・Ｎ・Ｏ（４名共有）」とあるのを「上告人Ｘ２」とそれぞれ改め，「Ｐの欄」及び「９５６－３」を削る。以下，訂正後の同目録記載の各土地のことを「本件一団の土地」という。）。
本件一団の土地の東には▲号緑地が，西にはａ川の堤防が，南には第三者の所有地である千葉県ｂ市ｃ９８３番１の土地（以下，同市ｃ所在の土地は地番のみを表示する。）等を隔てて国道▲号線が，北には上告人Ｘ３所有の９５７番３の土地等に接する形で市道▲号線がそれぞれ存在する。また，▲号緑地の東には，新住宅市街地開発法に基づく都市計画事業であるいわゆる千葉ニュータウン事業（以下「本件事業」という。）により宅地開発されたｄニュータウンが存在する。なお，▲号緑地は，本件事業により設置された公共施設である。
(2) 本件一団の土地は，昭和４６年ころまでは農地として利用されており，その
東側に位置するいわゆる赤道（以下「本件赤道」という。）が本件一団の土地から現在のｄニュータウン方面へ出入りする通路として利用されていた。本件赤道は，本件事業の施行者である被上告人が，昭和５２年２月２３日，本件赤道を含む公共施設の管理者の同意を得た結果，被上告人の所有となり，新たな公共施設である▲号緑地の一部となった。被上告人は，その後，おおむね本件赤道の跡に沿って，▲号緑地のほぼ中心部分に，自動車の通行が可能な幅員約４ｍの道路（以下「本件道路」という。）を整備した。本件一団の土地は，昭和４８年ころから昭和５０年ころまでの間，本件事業に係るｄニュータウンの造成工事の際の残土処理場として利用され，昭和５３年ころから昭和６３年ころまでの間，千葉県ｂ市に対し，野球のグラウンドとして賃貸された。本件赤道及び本件道路は，上記の各期間，残土を運搬するダンプカーや野球のグラウンドへ出入りするための自動車の通路として利用されていた。
(3) 千葉県八千代市所在のＱ寺は，本件一団の土地において，野球のグラウンドとしての使用が終了した後，墓地の建設を計画したが，住職が死亡したことなどから，その計画は実現しなかった。上告人Ｘ３は，Ｑ寺の後を引き継ぎ，本件一団の土地において墓地の建設をするため，第１審判決別紙所有地目録（前記訂正後のもの）記載のとおり本件一団の土地のうちかなりの部分を占める土地の所有権を取得した。上告人Ｘ３は，平成１１年３月３日，千葉県知事に対し，墓地，埋葬等に関する法律に基づき墓地等の経営の許可申請をし，同年１０月ころから墓地の造成に取り掛かった。
千葉県知事は，平成１３年４月４日，上記許可申請について不許可処分をした。しかし，千葉地方裁判所は，平成１５年１１月２１日，上記不許可処分を取り消す旨の判決を言い渡し，同判決はそのころ確定した。千葉県知事は，平成１６年１２月３日付けで上記許可申請につき許可処分をした。
なお，上告人Ｘ３を除く上告人らは，その所有地を墓参者のための駐車場，観光果樹園及びバーベキュー場として活用する計画を有している。
(4) 被上告人は，平成１１年７月５日，建設大臣に対し，▲号緑地内の緑地に区分されていた本件道路を歩行者専用道路に変更する旨の施行計画の変更の届出をした。また，被上告人は，平成１２年１月ころ，本件道路につき自動車の通行を禁止し，同年５月ころ，本件道路の東側入口に，平成１４年６月ころ，本件道路の西側入口にそれぞれポールを立て，本件道路を自動車が通行することができないようにした。本件事業の施行者である被上告人は，▲号緑地内に散策のための小道を設け，市民が自由に利用することができる憩いの場として提供するとともに，本件道路を▲号緑地の維持管理用道路及び歩行者専用道路としている。
(5) 上告人Ｘ３は，平成１３年ころ，市道▲号線に通ずる道路を設置する目的で，９５７番３の土地を買い受けた。本件一団の土地は，上告人Ｘ３が現在本件一団の土地の中で所有する９５５番１２，同番１８及び９５７番３の各土地に設置した通路により北側の市道▲号線に通じているが，上記通路が直角に左折する状態となっており，狭いところで幅員が約２．２ｍしかないため，軽自動車であっても切り返しをしなければ出入りをすることができない状況にある。
現在の９５７番３の土地は，元９５７番の土地の一部であったところ，昭和４７年３月１６日，元９５７番の土地が９５７番１ないし４の各土地に分割された（以下「本件分割」という。）ために生じたものである。９５７番３の土地は市道▲号線に９ｍ以上接しており，同番２の土地も同市道に約９．４１ｍ接している。９５７番２の土地は，本件分割後，Ｒ株式会社に対し，鉄塔敷地として売却された。なお，９５７番１及び同番４の各土地も上記市道に接しているが，これらの土地は，上告人らが所有する本件一団の土地には含まれていない。
(6) 第１審判決別紙物件目録記載２の土地（以下「本件土地」という。）は，９
５７番３，９５５番１２及び同番１８の各土地並びに市道▲号線に接しており，被上告人が管理している。本件土地は，▲号緑地の北西端に位置する約２０㎡の土地である。
２ 本件は，上告人らが，被上告人に対し，①民法２１０条１項に基づく公道に至るための他の土地の通行権（以下「２１０条通行権」という。）又は通行の自由権に基づき，上告人らが本件道路を自動車で通行することの妨害禁止及び本件道路上の各ポールの撤去を求め，②上告人らが本件土地について自動車による通行を前提とする２１０条通行権を有することの確認を求めた事案である。
３ 原審は，次のとおり判断して，上告人らの請求をいずれも棄却すべきものとした。
(1) ▲号緑地内には散策のための小道が設けられており，市民が自由に利用することができる憩いの場として提供されていることなど同緑地の公共施設としての本来の用途にかんがみると，同緑地内にある本件道路について，上告人らが自動車の通行を前提とする２１０条通行権や通行の自由権を有するものとまでは認められない。
(2)ア１筆の土地が公道に十分に接し，かつ，公道に至る幅員も十分にあったところ，数筆の土地に分筆されて所有者が異なることとなったため，分筆後の１筆の土地のみでは，自動車による通行が困難となった場合，分筆に係る他の筆の土地所有者に対し，民法２１３条１項に基づく公道に至るための他の土地の通行権（以下「２１３条通行権」という。）を主張することができることがあるとしても，分筆に関係のない他の筆の土地所有者に対して２１０条通行権を主張することはできない。
イ これを本件についてみると，元９５７番の土地は，市道▲号線に十分に接していたところ，本件分割がされ，９５７番２の土地がＲに対して鉄塔敷地として売却されたため，９５７番３の土地のみをもってしては，自動車による通行が困難と
なったものである。それにもかかわらず，上告人らは，元９５７番の土地から分筆された９５７番２の土地等について２１３条通行権を主張するのではなく，もともと別筆であり，かつ，所有者も異なる本件土地について２１０条通行権を主張するものであり，失当というほかない。
４ しかしながら，原審の上記３(2)イの判断は是認することができない。その理由は，次のとおりである。
(1) 前記事実関係によれば，上告人Ｘ３が所有する９５７番３の土地に隣接している９５５番１２及び同番１８の各土地は，本件分割によって生じたものではないから，本件分割によって本件一団の土地のうち９５５番１２及び同番１８の各土地以南の土地（以下「９５５番１２の土地等」という。）の所有者が，元９５７番の土地から分割された９５７番２の土地等について２１３条通行権を取得したものということはできない（本件分割当時，元９５７番の土地所有者と９５５番１２の土地及び同番１８の各土地の所有者が同一人であったという事情もうかがわれない。）。したがって，９５５番１２の土地等の所有者が他の土地に対して有する公道に至るための通行権は，本件分割の前後を通じて２１０条通行権であることに変わりはない。
(2) ２１０条通行権は，その性質上，他の土地の所有者に不利益を与えることから，その通行が認められる場所及び方法は，２１０条通行権者のために必要にして，他の土地のために損害が最も少ないものでなければならない（民法２１１条１項）。前記事実関係によれば，９５５番１２の土地等の現在の所有者である上告人らは，９５５番１２の土地等から本件道路や９５７番３の土地等を通じて徒歩により公道に至ることができることから，本件においては，徒歩による通行を前提とする２１０条通行権の成否が問題となる余地はなく，本件土地について，自動車の通行を前提とする２１０条通行権が成立するか否かという点のみが問題となるのであり，上
告人らも本件土地について上告人らが自動車の通行を前提とする２１０条通行権を有することの確認を求めるものである。
ところで，現代社会においては，自動車による通行を必要とすべき状況が多く見受けられる反面，自動車による通行を認めると，一般に，他の土地から通路としてより多くの土地を割く必要がある上，自動車事故が発生する危険性が生ずることなども否定することができない。したがって，自動車による通行を前提とする２１０条通行権の成否及びその具体的内容は，他の土地について自動車による通行を認める必要性，周辺の土地の状況，自動車による通行を前提とする２１０条通行権が認められることにより他の土地の所有者が被る不利益等の諸事情を総合考慮して判断すべきである。そうすると，上告人らが，本件土地につき，自動車の通行を前提とする２１０条通行権を有するかどうかという点等についても，上記のような判断基準をもって決せられるべきものである。
(3) 前記事実関係によれば，①昭和４７年の本件分割後，９５７番２の土地は，Ｒに売却され，その後鉄塔敷地として使用されており，そのために９５５番１２の土地等から自動車で市道▲号線に接する９５７番３の土地に至るのが困難となっていることがうかがわれること，②他方，９５５番１２の土地等の所有者は，本件分割がされたころから被上告人が本件道路を自動車によって通行することを禁じた平成１２年１月までは，本件赤道や本件道路を自動車により通行することができたこと，したがって，それまでは９５７番２の土地を含む元９５７番の土地を自動車で通行する必要性がなかったこともうかがわれること，③ところが，現在，９５５番１２の土地等を所有している上告人らは，本件一団の土地において，墓地を経営したり，墓参者のための駐車場等を経営することを計画しているというのであり，９５５番１２の土地等から自動車で市道▲号線に出入りをする必要性があることがうかがわれること，④本件土地は，▲号緑地の北西端に位置する約２０㎡の土地にす
ぎないことが明らかである。したがって，本件土地について，９５５番１２の土地等の所有者である上告人らのために自動車による通行を前提とする２１０条通行権が認められるか否かは，これらの事情の有無及び内容も，他の事情と共に総合考慮して判断されなければならない。
５ 以上によれば，本件分割によって生じた土地に２１３条通行権が成立することを前提に，上記事情等を考慮することなく本件土地について自動車の通行を前提とする２１０条通行権の成立を否定した原審の判断には，判決に影響を及ぼすことが明らかな法令の違反がある。論旨は理由があり，原判決のうち自動車の通行を前提とする２１０条通行権の確認請求に関する部分は破棄を免れない。そして，上告人らが，本件土地につき自動車による通行を前提とする２１０条通行権を取得したかどうかについて，更に審理を尽くさせるため，同部分につき，本件を原審に差し戻すこととする。なお，上告人らは，本件道路の通行妨害禁止及び各ポールの撤去請求に関する上告については，上告受理申立て理由を記載した書面を提出しないから，同部分に関する上告は却下することとする。
よって，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。
（裁判長裁判官 甲斐中辰夫裁判官 横尾和子裁判官 泉徳治裁判官 島田仁郎裁判官 才口千晴）
出典：裁判所ウェブサイト「裁判例検索」（https://www.courts.go.jp/hanrei/32832/detail2/index.html）。本文は同サイト掲載の判決書PDFからTaiLexi AIがテキスト化・整形したもの（正確な文言は原本PDFを参照）。判示事項・裁判要旨・参照法条は裁判所の公表どおり。