主文
原判決及び第１審判決を破棄する。
被告人両名をそれぞれ懲役１０月に処する。
被告人両名に対しこの裁判確定の日から３年間それぞれ
の刑の執行を猶予する。
第１審における訴訟費用は被告人両名の連帯負担とする。
理由
被告人両名の弁護人横堀晃夫の上告趣意は，事実誤認，量刑不当の主張であって，刑訴法４０５条の上告理由に当たらない。
しかし，所論にかんがみ職権をもって調査すると，原判決及び第１審判決は，刑訴法４１１条２号により破棄を免れない。その理由は以下のとおりである。
１ 本件は，被告人両名の次女Ｃが，再婚を前提に交際していた男性と同居して生活するため，被告人両名の了解を得ないまま栃木県内の実家を出て，当時３歳４か月の長女Ｄと２歳年下の長男を伴い札幌市内のマンションに入居したことから，その男性との再婚に反対していた被告人両名において，Ｃを説得して実家に連れ戻そうと考え，Ｃらが入居した翌日に上記マンションに赴いたが，同所において，Ｃと口論となり，被告人Ａが相手の男性を殴るなどしたため，驚いて泣き出したＤを被告人Ｂにおいて室外に連れ出すなどした後，翌日ころ，共謀の上，Ｄを上記実家に連れて行き，もって，未成年者を誘拐したという各未成年者誘拐罪の事案であり，第１審判決が被告人両名をそれぞれ懲役１０月に処し，原判決もこれを是認したものである。
２ 本件犯行の動機について，原判決は，「Ｃの再婚に反対し，実家に帰るように求めたがこれを拒否されたことから，Ｄを連れ去ることによりＣに再婚を諦めさせようとして本件に及んだものである。このように本件は，目的のためには手段を選ばない，しかも，ＣやＤの人格を無視した身勝手な動機による犯行というほかはない。」とする。
しかし，被告人Ａは，その経営する会社の従業員の息子である前記男性について，消費者金融からの借入金の返済を２度にわたり援助し，同社に雇ってその面倒を見るなどしたことがあり，その過去の不行跡やＣが前夫との離婚問題が起きて実家に戻っている最中にＣと交際していたことなどに強い不信を抱いており，被告人両名は，Ｄらの将来を案じ，Ｄらが前記男性に虐待されることを憂慮していた。また，本件犯行はＣがＤらを伴い新居に入居した翌日のことであり，被告人両名は，そのような時期であることもあって，Ｄを連れて帰れば，Ｃが跡を追って実家に戻り，話合いの機会ができてＣもすぐに翻意すると楽観していたこともうかがわれる。
このようにＣやＤらの将来を案じ，Ｄらが前記男性に虐待されることを憂慮していた被告人両名の心情を酌み，その当時の認識を踏まえれば，本件の動機について，目的のためには手段を選ばないものとして被告人両名を強く指弾するのは適切でない。
３ 原判決は，被告人両名が，Ｄの引渡しを命ずる判決に従おうとせず，原判決の時点まで約３年１０か月の間Ｄを自宅にとどめ置き，その結果，Ｄは，３歳から７歳にかけて，Ｃらと一緒に暮らすことができなかったもので，Ｄに与えた影響が憂慮されるほか，Ｃの精神的苦痛が大きいとして，前記のように評価した動機と併せ，被告人両名の刑事責任を軽く見ることはできないとする。
確かに，被告人両名の予期に反してＣが実家に戻らなかったにもかかわらず，長期間にわたりＤを被告人両名の下にとどめ，その母や弟と引き離した状態を続けたことは軽視できない。
しかし，前述のとおり，被告人両名においては，Ｄが虐待されると憂慮していたことに加え，本件では，Ｃが被告人両名にＤの引渡しを求める法的手段として，家庭裁判所の調停手続などにより被告人両名とＣの間で話し合う機会に乏しく，当初から人身保護の請求や刑事告訴が行われたことも問題の解決を困難にした事情とみる余地がある。しかも，その法的な正当性はともかく，被告人両名によるＤの養育状況自体は，その福祉に反するものであったとはいえない。
４ 原審では，ＤをＣに引き渡すことを求める裁判所の意向に従い，被告人ＢがＤに対しＣの下に行くように話したところ，Ｄが精神的に不安定になり，不安神経症などの診断を受ける状態になった。その後，更に裁判所の強い示唆を受け，被告人両名は，第４回公判において，Ｃの希望するとおり，その妹らが連れて行く方法で，Ｄの意思にかかわらず，ＤをＣの居宅で引き渡すことを誓約するに至った。ところが，約束された引渡期日の約１０日前に，Ｃの代理人弁護士により，Ｄの引渡しを求める仮処分の執行が行われ，ＣがＤと二人きりの状態で約２時間にわたり説得したものの，Ｄが明確に拒否の意思を示したため執行が不能となり，その後，連れ去られることを恐れるＤが外出を拒むような状態になり，上記誓約の実行が著しく困難になった。その後も，被告人両名は，ＤがＣの下に行くことを了解すればＤを引き渡す意思であるとし，そのために，せめて短期間でもＣが実家に戻ってＤと生活を共にし，ＤがＣに慣れてから連れて行くことが必要と考える旨を供述し，被告人両名の長女らも，時間をかけてＤを説得してＣに引き渡すことを誓約する書面を裁判所に提出している。
これに対して，原判決は，被告人両名のＤを引き渡す意思を疑うとともに，Ｄの引渡しが困難な状況にあるのは本件犯行に由来するものであり，引渡しを実行できないことを正当化する理由とならないとして，被告人両名が自ら作り出した違法状態を解消しない限り実刑はやむを得ないとの結論を導いている。
しかし，Ｄが被告人両名の下で養育される状態が３年以上の長期にわたっていた原審の時点では，Ｄの意思やその精神状態を踏まえ，その福祉に反することのないようにして引渡しを実現するためには，相当の時間をかけてＣとＤの接触を重ねるなどの手立てを講ずる必要があったことがうかがわれ，被告人両名の意思だけでＤを引き渡すことは困難であったと認められる。
５ そもそも，本件は，未成年者誘拐罪につきその祖父母が告訴された事案であり，再婚相手をめぐる意見の対立に由来する親族間の紛争であるところ，本来，このような紛争は，家庭裁判所の調停手続や当事者間の話合いなどにより解決を図るのが相当であり，刑事裁判になった場合でも，刑の量定に当たっては，継続的な関係にある親子間の紛争という事案の性質に照らし，被害者である未成年者の福祉を踏まえつつ，将来的な解決の道筋なども勘案しながら，刑事司法が介入すべき範囲，程度につき慎重に検討する必要があるというべきである。
さらに，本件犯行は，暴力がきっかけになったとはいえ，これを利用した計画的犯行ではなく，祖父母が，幼児を直前まで平穏に生活していた住居に連れ戻した点に照らせば，その安全を脅かすものともいえない。被告人両名は，祖父母としてＤを愛情をもって養育している上，被告人Ａに古い交通事犯前科があることを除けば前科前歴もなく，土木建築業を営み平穏かつ健全に社会生活を営んでいる。被告人両名が服役した場合，その経営する会社には大きな影響が及ぶことがうかがわれるほか，親族間の対立相克を深刻なものとし，Ｄの福祉やＣの利益にも反する結果を生ずるおそれも否定できない。
犯行後にＤとＣらが長きにわたり離隔された状態が続いていることは問題であるものの，前述のとおり，その経緯には酌むべき点がないとはいえず，しかも，原審の段階では，被告人両名がＤを引き渡す意思を表明していて，その真意を疑うべき合理的理由もなく，引渡しの実現のためにはＣを含む関係者の協力が必要と認められる状況があったのであるから，違法状態の解消を性急に求めるのではなく，現実的な解決の道筋をも踏まえた判断が必要であったというべきである。
６ 以上によれば，Ｄの引渡しが実現しない以上被告人両名共に実刑を免れないとした原判決は，動機の評価を誤り，被告人両名の原審段階における姿勢を必ずしも正当に評価せず，事案の性質や実情に照らして不当な結論を導いたものというべきであり，その量刑は，甚だしく重きに過ぎ，これを破棄しなければ著しく正義に反するものといわなければならない。
よって，刑訴法４１１条２号により，原判決及び第１審判決を破棄し，同法４１３条ただし書により被告事件について更に判決することとし，第１審判決が認定した事実に法令を適用すると，被告人両名の各所為は，いずれも刑法６０条，平成１７年法律第６６号による改正前の刑法２２４条後段に該当するので，所定刑期の範囲内で被告人両名をそれぞれ懲役１０月に処し，刑法２５条１項を適用して，この裁判確定の日から３年間それぞれの刑の執行を猶予し，第１審の訴訟費用の負担につき刑訴法１８１条１項本文，１８２条を適用することとして，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。
検察官梶木壽公判出席
（裁判長裁判官 才口千晴裁判官 横尾和子裁判官 甲斐中辰夫裁判官 泉徳治裁判官 島田仁郎）
出典：裁判所ウェブサイト「裁判例検索」（https://www.courts.go.jp/hanrei/33651/detail2/index.html）。本文は同サイト掲載の判決書PDFからTaiLexi AIがテキスト化・整形したもの（正確な文言は原本PDFを参照）。判示事項・裁判要旨・参照法条は裁判所の公表どおり。