平成１９年１２月２１日判決言渡
同日原本領収
裁判所書記官
平成１９年(ワ)第１６４５８号
損害賠償請求事件
平成１９年１１月２１日口頭弁論終結
判決
東京都港区〈以下略〉
原告
ソースネクスト株式会社
同訴訟代理人弁護士
村田珠美
同
藤勝辰博
東京都新宿区〈以下略〉
被告
株式会社イーフロンティア
同訴訟代理人弁護士
中村勝彦
同
高原達広
同
山本麻記子
同
後藤一光
主文
原告の請求を棄却する。
訴訟費用は原告の負担とする。
事実及び理由
第１
請求
被告は，原告に対し，３億５０３３万０９６８円及びこれに対する平成１９年７月５日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。
第２
事案の概要
本件は，原告が，被告に対し，被告が標章の使用を取り止め，当該標章が付された製品の回収を合意したにもかかわらず，同合意を守らないと主張して，債務不履行に基づく損害賠償金及び商事法定利率年６分の割合による遅延損害金の支払を求めたのに対し，被告が，同合意は回収義務を含まないと主張して，争った事案である。
１ 前提事実
( 1) 当事者
ア 原告は，ソフトウェアの製造・販売を主たる業務とする株式会社である。
イ 被告は，ソフトウェアの製造・販売を主たる業務とする株式会社である。(以上，争いのない事実)
( 2) 原告商品及び被告商品
ア 原告は，コンピュータウィルス等に関するセキュリティー対策ソフト「ウイルスセキュリティＺＥＲＯ」を製造・販売している。
イ 被告は，平成１９年３月２日，セキュリティー対策ソフト「ウイルスキラーＺＥＲＯ（ゼロ）」(以下「被告商品」という。)の発売を開始した。(以上，争いのない事実)
( 3) 本件合意
ア 平成１９年３月２８日，被告代表取締役Ａ(以下「Ａ」という。)は，原告代表取締役Ｂ(以下「Ｂ」という。)に対し，別紙誓約書記載の誓約書を差し入れた(以下「本件誓約書」といい，それに基づく合意を「本件合意」という。)。
イ 回収義務を定める本件誓約書の第２項には，２本の斜め線で大きな×が付されているが，２本の斜め線上には，「Ａ」の署名がある。
(以上，争いのない事実)
( 4) 回収行為の有無
ア 被告は，平成１９年４月１日以降，次のイを除き，被告商品の商品名につき「ＺＥＲＯ」というアルファベット表記を使用せず，「ウィルスキラーゼロ」という表記で被告商品を販売している。
イ 同年４月当初においては，被告の直販部門への指示が徹底されなかったため「，ＺＥＲＯ」という表記が使用された被告商品が２１本販売された。
ウ 被告は，平成１９年３月３１日までに出荷された「ＺＥＲＯ」という表記が使用された被告商品につき，回収行為を行っていない。
(以上，争いのない事実，乙９，弁論の全趣旨)
２ 争点
( 1) 争点１
回収約束の有無
( 2) 争点２
損害
３ 争点１(回収約束の有無)についての当事者の主張
( 1) 原告の主張
ア 被告は，本件合意により，平成１９年４月１日以降，「ＺＥＲＯ」を使用した被告商品を新たに出荷しないことだけでなく，それ以前に出荷した被告商品についても同月末日までに回収することを約束した。
イ(ｱ) すなわち，平成１９年３月２８日の晩，Ｂは，Ａと，赤坂のイタリアンレストラン「Ｃ」という店で会食した。
(ｲ) Ｃでの会食中，Ｂは，Ａに対し，被告商品の標章の件について，原告が作成した合意書案(甲６)を示した。
(ｳ) Ａは，上記合意書案に対し，「ＺＥＲＯ」は使用しないが，「ゼロ」は使用させてほしいこと，「ＺＥＲＯ」を使用した被告商品の回収指示を「４月６日」ではなく，４月「中」にしてほしいこと，回収指示を出す店舗につき「その他ソースネクストが指定した販売店」の部分は，指示を出す店舗の範囲が広くなるので削除してほしいとの訂正を求めた。
(ｴ) Ｂは，会社で待機していた原告のＤ取締役に対し，合意書案にメモしたＡの訂正申入箇所を伝えた。
(ｵ) そして，Ｄ取締役が，前記合意書案(甲６)に次の変更を加えて，誓約書(甲４の書き込み前のもの)を作成し，これをＣに届けさせた。
① 表題を，「合意書」から「誓約書」に変更した。
②
被告が使用しない標章を「ＺＥＲＯ」のみと記載した。
「
」
「
」
「
」
③
ＺＥＲＯ
を使用した被告商品の回収指示の期限
４月６日
を
４月末日
とした。
④
被告が店頭から回収した「ＺＥＲＯ」を使用した被告商品について，流通会社との間で返品が制限されていたとしても返品を受け付けなければならないという箇所は削除した。
⑤
被告からの「誓約書」としたので，合意書の義務が遵守された場合には，原告は法的措置をとらない旨の原告の義務条項は削除した。
(ｶ)
誓約書案に対し，Ａは，誓約書案(甲４)の第２項中の「その他ソースネクスト(注：原告)が指定した販売店」の部分について，回収指示の範囲が不明確になるので，確実に実施することができるか自信がないと主張した。
(ｷ)
Ｂは，誓約書案(甲４)の第１項に「今後一切使用しません」という記載が，
，
，
あり
この記載に第２項にいう回収が包含されると考えたので
Ａともめるよりも
必ず回収するというＡの言葉を信じて第２項の削除に応じることとした。(ｸ)
その後，Ａは，前提事実( )イのとおり２本の斜め線の上に署名をして，いったん記載した２本の削除線を削除した。
( )
被告の主張
ア
原告の主張アは否認する。
イ(ｱ)
同イ(ｱ)は認める。
(ｲ)
同イ(ｲ)は認める。
(ｳ)
同イ(ｳ)は否認する。
(ｴ)
同イ(ｴ)は不知。
(ｵ)
同イ(ｵ)は，④は否認し，その余は認める。④の内容は合意書案（甲６）にも記載がない。
(ｶ)
同イ(ｶ)は否認する。
(ｷ)
同イ(ｷ)は否認する。
(ｸ) 同イ(ｸ)は否認する。
ウ 会食の席上，Ｂが突如合意書案(甲６)を取り出し，Ａに対して「これに署名してくれるまでは帰さないぞ。」等と言い，社に持ち帰って検討したい旨申し出たＡに対して，「この場で署名しろ。」等と言って，執拗に署名を迫った。Ａは，合意書案の内容は被告商品の販売に多大な影響を及ぼし，また，現実に対応することが不可能であるので，何度か署名を拒んだところ，Ｂは，自ら本件誓約書(甲４)の第２項を削除した上で，「これなら署名できるだろう。」と言いながら，更に署名を迫った。
被告は，原告に対して，平成１９年３月２３日，被告の保有していたソフトウェア「筆王」の著作権及び商標権を８億円で売却することに合意しており，この売却代金のうち７億円が同月末日までに入金される予定であった。
Ａは，「筆王」についての上記大型取引の成立直後であり，またその入金日が目前に迫っていたこともあり，原告との関係をなるべく良好に保ちたいとの思いから，アルファベットをカタカナ表記に変更するだけであれば，譲歩して受け入れることもやむを得ないと考え，本件誓約書(甲４)に署名したものである。
削除した第２項の斜め線上のＡの署名は，削除を確認する趣旨でしたものである。削除線を更に削除することによって記載内容を復活させることは，契約の実務では，通常ではあり得ないことである。
４ 争点２(損害)についての当事者の主張
( 1) 原告の主張
ア 対策費用
原告は，平成１９年４月１日以降の「ＺＥＲＯ」を使用した被告商品の販売継続に関する対応策として，多数のラウンダーを販売店に派遣するとともに，販売店のリベート増額請求や仕切価格の見直請求等に応ぜざるを得なくなり，別紙対策費用明細に記載のとおり，２億０７１２万３７８２円の出費を余儀なくされた。
イ 逸失利益
また，原告は，ウイルスキラーＺＥＲＯの販売継続によって，ウイルスセキュリティーＺＥＲＯ５万３９５９個の販売機会を失い，逸失利益１億４３２０万７１８６円の損害を被った。
ウ 合計
よって，原告の被った損害額は，合計３億５０３３万０９６８円となる。( 2) 被告の主張
原告の主張は否認する。
第３ 当裁判所の判断
１ 争点１(回収約束の有無)について
( 1) 原告は，被告は本件合意により既に出荷済みの「ＺＥＲＯ」を使用した被告商品を平成１９年４月末日までに回収することを約束した旨主張し，それに沿うＢの陳述書(甲７)を提出する。
( 2) しかしながら，Ｂの陳述書(甲７)は，次の理由により採用することができず，他に原告主張事実を認めるに足りる証拠はない。
ア 反対趣旨のＡの陳述書(乙９)がある。
イ(ｱ) ビジネス上の合意の解釈に当たっては，そこで取り決められた事項が大きな経済的影響を有し，さらに，合意事項を明確に書面化しておくことが可能であり，また，取引の実務においても重要事項は書面で明確に規定されていることが多いものであるから，合意内容の裁判上の認定においても，書面の有無及び規定内容が重視される。
(ｲ) 本件では，回収義務を明示した本件誓約書(甲４)の第２項が２本の斜め線で削除されているから(前提事実( 3)イ)，本件誓約書からは，回収義務は定められなかったと解釈する方が自然である。
(ｳ) 原告は，Ａが２本の斜め線上に「Ａ」の署名をしたことをもって，２本の削除線を削除した旨主張するが，そのように解することは到底できない。
２ 結論
，
，
，
よって
原告の請求は
その余の点について判断するまでもなく理由がないから
これを棄却することとし，主文のとおり判決する。
東京地方裁判所民事第４０部
裁判長裁判官
市川正巳
裁判官
大竹優子
裁判官
宮崎雅子
出典：裁判所ウェブサイト「裁判例検索」（https://www.courts.go.jp/hanrei/35599/detail7/index.html）。本文は同サイト掲載の判決書PDFからTaiLexi AIがテキスト化・整形したもの（正確な文言は原本PDFを参照）。判示事項・裁判要旨・参照法条は裁判所の公表どおり。