平成２０年２月２６日判決言渡
同日原本領収
裁判所書記官
平成１９年（ワ）第１２７７０号
損害賠償等請求事件
口頭弁論終結日
平成１９年１２月１１日
判決
アメリカ合衆国
カリフォルニア州〈以下略〉
原告
ブラゲルインターナショナル
インコーポレイティッド
訴訟代理人弁護士
松尾眞同兼松由理子同岩波修同杉本亘雄同小林崇
福井市〈以下略〉
被告
株式会社クォードコーポレーション
訴訟代理人弁護士
山上和則同清水良寛主文
被告は，原告に対し，１１２万５１５０円及びこれに対する平成１９年５月２９日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。被告は，別紙被告標章目録１記載の標章を付したブラジャー又はその容器若しくは包装を販売し，又は販売のための展示をしてはならない。
被告は別紙被告標章目録１記載の標章を付したブラジャー又はその容器若しくは包装を廃棄せよ。
原告のその余の請求をいずれも棄却する。
訴訟費用は，これを５分し，その２を原告の負担とし，その余は被告の負担とする。
６ この判決は，第１ないし第３項に限り，仮に執行することができる。
事実及び理由
第１ 請求
被告は，原告に対し，３６７万６４０７円及びこれに対する平成１９年５月２９日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
被告は，別紙被告標章目録１又は２記載の標章を付したブラジャー又はその容器若しくは包装を販売し，又は販売のための展示をしてはならない。被告は別紙被告標章目録１又は２記載の標章を付したブラジャー又はその容器若しくは包装を廃棄せよ。
第２ 事案の概要
本件は，原告が，被告に対し，被告が別紙被告標章目録１又は２記載の標章が付されたブラジャーを販売，展示する行為が原告の商標権を侵害すると主張して，商標権に基づき，ブラジャーの販売等の差止め及び廃棄と，損害賠償３６７万６０７円及びこれに対する遅延損害金（不法行為の後の日である平成１９年５月９日から支払済みまで民法所定の年５分の割合によるもの）の支払を求めた事案である。
前提となる事実（当事者間に争いがないか，該当箇所末尾掲記の各証拠及び弁論の全趣旨により認められる。）
( 1) 当事者
原告は，アメリカ合衆国カリフォルニア州法の下で設立された会社であり，「ＮｕＢｒａ」の商標を付した肩ひも及び横ベルトのない，乳房に圧着・粘着させるブラジャーを，日本のほか，米国，欧州，アジア等世界各国において販売している。
被告は，産業機器のリース及び割賦販売事業等のほか，産業商品，化学薬品等の販売及び卸売等を業とする株式会社である。
( 2) 原告は，商品の区分第２５類に属する商品（ブラジャー）を指定商品とした，次の二つの商標権を有している（以下両者をまとめて「本件商標権」といい，これらの登録商標をまとめて「本件商標」という。）。
ア 商標権１（以下「本件商標権１」といい，その登録商標を「本件商標１」という。）
登録番号第４７６５０６７号
登録日平成１６年４月１６日
登録商標別紙登録商標目録１記載のとおり（「ＮｕＢｒａ」
の英文字を，大きな「Ｂ」を中央に，小さな「Ｎｕ」
を左上側に，小さな「ｒａ」を右下側に配する形で
横書きして成るもの）
イ 商標権２（以下「本件商標権２」といい，その登録商標を「本件商標２」という。）
登録番号第４８０６２７７号
登録日平成１６年１０月１日
登録商標別紙登録商標目録２記載のとおり（「ＮｕＢｒａ
ＦｅａｔｈｅｒＬｉｔｅ」の英文字を横書きして
成るもの）
争点
( 1) 被告は，対象製品を販売したか。
( 2) 原告の損害額
( 3) 侵害のおそれの有無
争点についての当事者の主張
( 1) 争点( 1)（被告は，対象製品を販売したか）について（原告の主張）
ア 被告は，別紙被告標章目録１記載の標章（以下「被告標章１」という。）が刻印されたプラスチック製容器（内箱），並びに，被告標章１及び別紙被告標章目録２記載の標章（以下「被告標章２」といい，両者をまとめて「被告標章」という。）が印刷された紙製外箱に収納された，肩ひも及び横ベルトのない乳房に圧着・粘着させるブラジャー（以下，プラスチック製容器及び紙製外箱を含め，「本件商品」という。）に関し，次の販売を行った（以下の二つの販売をまとめて「本件販売」という。）。(ｱ) 販売１（以下「本件販売１」という。）
販売先シーエスシージェーピー株式会社（以下「シーエスシー」という。）
販売期日平成１７年７月２５日
販売数量１万５０００個
販売単価１５６０円（消費税別）
販売金額２３４０万円（消費税別）
(ｲ) 販売２（以下「本件販売２」という。）
販売先株式会社ゲートウェイ・ホールディングス（以下「ゲー
トウェイ」という。）
販売期日平成１７年８月１１日
販売数量２５０３個
販売単価１５５０円（消費税別）
販売金額３８７万９６５０円（消費税別）
イ 被告が販売した本件商品は，本件販売によるもののほかに，少なくとも万個を下ることはない。
ウ 本件商品に付された被告標章１は，「ＮｕＢｒａ」の英文字を，大きな「Ｂ」の英文字を中央に，小さな「Ｎｕ」の英文字を左上側に，小さな「ｒａ」の英文字を右下側に配する形で横書きして成る標章であり，本件商標と同一であるか極めて類似している。
本件商品に付された被告標章２は，「Ｆｅａｔｈｅｒ－Ｌｉｔｅ」の英文字を横書きして成る標章であり，本件商標２と同一であるか極めて類似している。
（被告の主張）
ア 本件販売については，いずれも否認する。本件販売に係る事実は，被告による本件商品の譲渡行為ではなく，ゲートウェイの依頼に基づく売買代金立替払いにすぎないので，商標権侵害行為に該当しない。
被告は，平成１７年７月ころ，ゲートウェイから，同社は，有限会社トリーチェ（以下「トリーチェ」という。）から１万７５０３個の肩ひも及び横ベルトのない乳房に圧着・粘着させるブラジャー（ヌーブラ）を購入する予定であるものの，トリーチェへの支払条件が締日起算２０日後の現金払いという内容であり，ゲートウェイが希望する９０日サイトの手形払いという条件と一致しないとして，被告に対し，立替払いを依頼してきたことから，これに応じることとした。
手数料については，トリーチェが販売する商品単価が１５００円であることから，１個当たり５０円（約３．３パーセント）とした。
ただし，ゲートウェイの依頼に基づく全額の立替払いをすると，ゲートウェイの債務額が被告のゲートウェイに対する与信枠を超えることから，与信枠を超える部分について，シーエスシーを介在させることとした。シーエスシーの介在する取引については，被告の手数料を１個当たり６０円（４パーセント）とした。
被告は，以上のゲートウェイに対する立替払の約束を実行するにつき，形式的に商流に介在したにすぎず，実質は，ゲートウェイに対する与信であるから，被告が本件商品を販売したものではない。
イ 被告が，本件販売以外に原告の商標権を侵害する商品を４万個販売したことは，否認する。
ウ 被告は，本件商品の譲渡を行っていないので，本件商品に付された被告標章と本件商標との同一性・類似性については，知らない。
( 2) 争点( 2)（損害額）について
（原告の主張）
ア(ｱ) 被告は，本件販売１により販売した本件商品を，以下のとおり，トリーチェから購入した。
購入期日平成１７年７月２５日
購入数量１万５０００個
購入単価１５００円
購入金額２２５０万円
また，被告は，本件販売２により販売した本件商品を，以下のとおり，トリーチェから購入した。
購入期日平成１７年８月１１日
購入数量２５０３個
購入単価１５００円
購入金額３７５万４５００円
(ｲ) 被告は，本件販売１により，９４万５０００円（１万５０００個に販売単価と購入単価の差額６０円及び消費税分１．０５を乗じた額），本件販売２により，１３万１４０７円（２５０３個に販売単価と購入単価の差額５０円及び消費税分１．０５を乗じた額）の販売利益をそれぞれ得た。
(ｳ) 以上の本件販売による利益の合計額は，１０７万６４０７円である。
イ また，被告が販売した本件商品は，本件販売のほかに，少なくとも４万個を下ることはないと推定されるところ，本件商品１個当たりの販売利益は，少なくとも５０円を下ることはない。したがって，被告は，これらの商品の取引により，少なくとも，２１０万円（４万個に５０円及び消費税分１．０５を乗じた額）の利益を得ている。
ウ
被告による商標権侵害により，原告は，本訴訟を提起したことに対する弁護士報酬の支払を余儀なくされ，その損害額は５０万円を下らない。（被告の主張）
ア
本件販売に関する事実は，いずれも否認する。
被告は，ゲートウェイの依頼に基づき，同社が支払うべき売買代金を立て替えて支払い，それによって金利手数料を得て利益を上げているのであり，この利益は，本件商品の販売によるマージンではない。被告は，卸売販売を行う場合，少なくとも１０パーセント以上の利益を確保しているのに対し，ゲートウェイの依頼に基づく代金立替払いに基づく利益は，あくまでも金利手数料であることから，僅か３．３ないし４パーセントにすぎない。
イ
被告が，原告の商標権を侵害する商品を４万個販売したことを前提とする原告の主張は，すべて否認する。
ウ
弁護士費用の損害については，その前提となる被告による商標権侵害の事実が存在しないので，否認する。
( ) 争点( )（侵害のおそれの有無）について
（原告の主張）
被告は，大量に購入した本件商品を，少額のマージンを上乗せして転売するという，いわば薄利多売の卸売を行っており，実際に商品の納入を受けて検品することもなく，個々の商品が真正な製品であるか否かにつき，無関心である。このように，転売利益さえ得られれば，その取り扱った商品が真正品であるか否かを問題とせず，結果として市場が混乱することにも配慮しない被告の態度からすれば，被告は，今後においても，被告標章を付したブラジャー又はその容器若しくは包装を販売し，もって，原告の本件商標権を侵害するおそれが存在することは，明らかである。
（被告の主張）
否認ないし争う。被告は，卸売販売の場合，少なくとも１０パーセント以上の利益を確保し，また，対象商品を厳選して，個々の製品が真正品であるか否かにつき十分な関心を持って，卸売販売を行っている。
第３ 当裁判所の判断
争点( 1)（被告は，原告の商標権を侵害したか）について
( 1) 被告標章と本件商標の類否
本件商品のプラスチック製容器（内箱）には被告標章１が刻印されており，本件商品の紙製外箱には，被告標章１及び被告標章２が印刷されている（甲３，４）。
被告標章１は，「ＮｕＢｒａ」の英文字を，大きな「Ｂ」を中央に，小さな「Ｎｕ」を左上側に，小さな「ｒａ」を右下側に配する形で横書きし，「Ｂｒａ」の文字の下に下弦の略半円が描かれているものである（甲３，４）。本件商標１も，同様に，「ＮｕＢｒａ」の英文字を，大きな「Ｂ」を中央に，小さな「Ｎｕ」を左上側に，小さな「ｒａ」を右下側に配する形で横書きし，「Ｂｒａ」の文字の下に下弦の略半円が描かれているものである（甲２の１）。したがって，被告標章１は，本件商標１と同一の標章であることは明らかである。
被告標章２は，「Ｆｅａｔｈｅｒ－Ｌｉｔｅ」の英文字を横書きしたものである（甲４）。本件商標２は，「ＮｕＢｒａＦｅａｔｈｅｒＬｉｔｅ」の英文字を横書きしたものである（甲２の２）。被告標章２は，「ＮｕＢｒａ」の文字がないことと，「Ｆｅａｔｈｅｒ」と「Ｌｉｔｅ」の間に「－」がある点で，本件商標２と外観において異なり，また，その称呼においても，本件商標２については「ヌーブラフェザーライト」という称呼が生じるのに対し，被告標章２については，単に「フェザーライト」という称呼が生じるにすぎない点で，本件商標２とは異なる。さらに，「ＮｕＢｒａ」は，弁論の全趣旨によれば，原告の商品である肩ひも及び横ベルトのない乳房に圧着・粘着させるブラジャーの商品名であると認められ，本件商標２の「ＮｕＢｒａＦｅａｔｈｅｒＬｉｔｅ」は，「ＮｕＢｒａ」が「ＦｅａｔｈｅｒＬｉｔｅ」であるとの観念を表示しているのに対し，被告標章２の「Ｆｅａｔｈｅｒ－Ｌｉｔｅ」だけでは，「ＮｕＢｒａ」についての観念を表示しているとはいえず，両者は，観念においても異なる。したがって，被告標章２は，本件商標２とは，その外観，称呼及び観念のいずれにおいても異なり，これと同一とも類似とも認めることはできない。
( 2) 被告による商標権侵害行為の成否
ア 証拠（乙１ないし４）及び弁論の全趣旨によれば，被告は，平成１７年７月２５日，トリーチェから，本件商品１万５０００個を，単価１５００円，合計２２５０万円で購入し，同日，シーエスシーに対し，本件商品１万５０００個を，単価１５６０円，税別合計額２３４０万円（消費税１１７万円，総額２４５７万円）で販売したこと，同年８月１１日，トリーチェから，本件商品２５０３個を，単価１５００円，合計３７５万４５００円で購入し，同日，ゲートウェイに対し，本件商品２５０３個を，単価１５５０円，税別合計額３８７万９６５０円（消費税１９万３９８３円，総額４０７万３６３３円）で販売したことを，それぞれ認めることができる。
イ 被告は，ゲートウェイのトリーチェに対する売買代金を被告が立替払いするため，形式的に本件取引の商流に介在したにすぎず，本件販売は，本件商品の譲渡行為には該当しないと主張し，これに沿う証拠として，被告社員である A（以下「A」という。）の陳述書（乙１６）及び本件取引当時ゲートウェイの取締役営業本部長であった B の陳述書（乙１７）等を提出する。そして，これらの陳述書には，本件取引１では，利益率は約３．３パーセント（単価１５００円につき販売利益５０円。乙１，３，１６），本件取引２では４パーセント（単価１５００円につき販売利益６０円。乙２，４，１６）であって，いずれの取引も通常の卸売りの場合の利益率１０パーセントよりも低く，単なる立替払い（ファイナンス）にすぎないこと，また，本件取引では，商品はすべて直接ゲートウェイに納入されており，被告には納品されていないこと等が記載されている。
しかし，利益率の高低は，本件販売の法的性質が売買か立替払いであるかとの判断には直接関係のないことであり，また，商品が転売される場合に，商品が中間の業者に納入されず，転買人に直接納入されることは商品取引上よくあることであるから，これらのことは本件販売が売買であることを否定する理由とはならない。
本件取引においては，被告が，平成１７年７月２５日にトリーチェから「ヌーブラフェザーライト」１万５０００個を購入した旨の仕入伝票（乙１），被告が，同日，「ヌーブラフェザーライト」１万５０００個をシーエスシーに販売した旨の売上伝票（乙２），被告が，同年８月１１日にトリーチェから「ヌーブラフェザーライト」２５０３個を購入した旨の仕入伝票（乙３），被告が，同日，「ヌーブラフェザーライト」２５０３個をゲートウェイに販売した旨の納品書（乙４）がそれぞれ作成されているのであり，また，上記認定のとおり，被告がシーエスシー及びゲートウェイから売買に伴う消費税を徴求している（ファイナンスであれば消費税は不要である。）ことからすれば，本件販売は，法的にはいずれも売買であると認められる。
なお，売買行為の経済的実体がファイナンスである場合でも，当事者がその法的形式として売買を選択することは，商品取引上珍しいことではなく，本件販売も，仮にその経済的実体がファイナンスであるとしても，当事者がその法的形式として上記認定のとおり売買を選択したものである以上，その法的性質も売買であり，売買に伴う法的な効果が生じるものというほかないのである。
また，平成１８年６月１２日付でゲートウェイ，同月１５日付でシーエスシーが，それぞれ被告に対して発した，「貴社（被告）には伝票のみが経由するという取引であったことより貴社に対する商品の瑕疵担保責任等の仕入れ先への責任は履行しない」旨の記載がある確定日付を付した通知書が存在する（乙５，６）ものの，これらは，被告が，本件商品が偽造品であるとの指摘を受けてから，ゲートウェイ，シーエスシーに対し，作成を指示したものであり（乙１６），被告の意向に沿って作成されたものであるから，信用性が乏しく，本件販売が売買契約であることを否定する根拠とはならない。
以上のとおり，本件販売については，売買契約としての取引書類が作成されており，他に本件販売が売買ではないことを窺わせる特段の事情は見いだせない以上，本件販売は，いずれも被告を売主とする売買契約にほかならないというべきである。
ウ よって，本件販売は，本件商品の売買であり，被告は，本件販売１により，シーエスシーに対し本件商品１万５０００個を，本件販売２により，ゲートウェイに対し本件商品２５０３個を，それぞれ譲渡したものと認められる。
( 3) 小括
以上によれば，被告は，本件商標１と実質的に同一又は類似する被告標章１を使用して行った本件販売により，本件商標権１を侵害したものである。なお原告は，被告が本件販売によるもの以外に，本件商品を４万個販売したことが推定されると主張するが，これを認めるに足りる証拠はない。争点( 2)（損害額）について
( 1) 上記認定のとおり，被告が，本件販売１によりシーエスシーに対し譲渡した本件商品は１万５０００個であり，商品の単位数量当たりの利益の額は６０円であるから，原告が被った損害の額は，９０万円である。また，上記認定のとおり，被告が，本件販売２によりゲートウェイに対し譲渡した本件商品は２５０３個であり，商品の単位数量当たりの利益の額は５０円であるから，原告が被った損害の額は，１２万５１５０円である。
以上の合計額は，１０２万５１５０円である。
( 2) 本件訴訟の性質，経緯その他本件に表れた全事情を考慮するなら，被告による本件商標権の侵害行為と相当因果関係のある弁護士費用は，１０万円と認められる。
３ 争点( 3)（侵害のおそれの有無）について
被告が，本件取引は，ゲートウェイのトリーチェに対する売買代金の立替払いであると主張し，本件商品の譲渡を否認していること，Ａが，被告は，本件取引にはファイナンスとして関与したので，商品の真贋について，配慮しなかったと述べていること（乙１６），その他弁論の全趣旨によれば，被告が，今後も被告標章１を付したブラジャー又はその容器若しくは包装を販売し，もって，原告の本件商標権１を侵害するおそれが認められる。
第４ 結論
以上の次第であるから，原告の請求は，１１２万５１５０円及びこれに対する平成１９年５月２９日から支払済みまで年５分の割合による遅延損害金の支払と，別紙被告標章目録１記載の標章を付したブラジャー又はその容器若しくは包装に当該標章を付したものの差止め及び廃棄を認める限度で理由があるから，これらを認容し，その余の請求は，いずれも理由がないから，これらを棄却することとし，主文のとおり，判決する。
東京地方裁判所民事第４６部
裁判長裁判官設樂隆一
裁判官
中島基至
裁判官
関根澄子
出典：裁判所ウェブサイト「裁判例検索」（https://www.courts.go.jp/hanrei/35890/detail7/index.html）。本文は同サイト掲載の判決書PDFからTaiLexi AIがテキスト化・整形したもの（正確な文言は原本PDFを参照）。判示事項・裁判要旨・参照法条は裁判所の公表どおり。