主文
原判決中被告人Ｃ、Ｅ、Ｆ、Ｇに関する部分を破棄する。
本件を広島高等裁判所に差し戻す。
被告人Ａ、Ｂ、Ｄの各上告を棄却する。
当審における訴訟費用中五分の三を被告人Ａ、Ｂ、Ｄの負担とする。
理由
被告人Ｃの弁護人三浦強一の上告趣意第一点は、原審が右被告人占有の船舶Ｈの没収に関し、右船舶が船主Ｉの不知の間に密輸に使用されたとしても過失の責むべきものがないとはいえないという理由で一審の没収判決を維持したのは違法であるというのであり、また被告人Ｅの弁護人高木尊之の上告趣意第一点は、原審が同被告人占有の船舶Ｊの没収に関し、同船舶が船主Ｋの不知の間に密輸に使用されたとしても過失がなかつたとはいえないという理由で、一審判決を破棄して没収を附加したのは憲法二九条に反するというのである。
当裁判所大法廷の判例（昭和二六年（あ）一八九七号同三二年一一月二七日言渡）によれば、旧関税法八三条一項は、犯人以外の第三者の所有に属する同条所定の船舶でも、それが犯人の占有に係るものであれば右所有者の善意、悪意に関係なく、すべて無条件に没収すべき旨定めたものではなく、右所有者たる第三者が船舶について同条所定の犯罪行為の用に供せられることをあらかじめ知つており、その犯罪が行われた時から引きつづき右船舶を所有していた場合に没収できる趣旨に解すべきものであるというのであるから、所論指摘の原判断は違憲論に触れるまでもなく法令の解釈を誤つたものであり、この誤は判決に影響し、これを破棄しなければ著しく正義に反するものと認められる。従つて三浦弁護人の上告論旨第二点たる審理不尽の主張、高木弁護人の第二点たる事実誤認の主張、第三点たる量刑不当の主張、被告人Ｅの量刑不当の主張につき判断するまでもなく、原判決は右両名に関する部分につき破棄を免れない。
被告人Ｆの弁護人掴原隆一の上告趣意は量刑不当の主張、被告人Ｇの弁護人竹内虎次郎、吾野金一郎の上告趣意は事実誤認、量刑不当の主張であつて、上告適法の理由にならない。しかし、職権で調査すると第一審判決は右両名が共謀の上、相被告人Ａらが法定の免許を受けることなしに沖縄方面よりの貨物の密輸入に使用することを知悉しながら、昭和二五年一二月中旬頃同人らのため相被告人Ｌ所有のＭの傭船を斡旋してその傭船契約を締結させ、右Ａらの行つた無免許輸入未遂の犯行を容易ならしめてこれを幇助したとの公訴事実は、犯罪の証明がないとの理由で無罪としたのであるが、原判決は、右無免許輸入幇助は一審が有罪と認定した無免許輸出幇助と一航海における往路と復路との関係にあること、被告人Ｆの副検事に対する供述調書中に沖縄へ物資を輸出して戻りにはスクラツプを積んで帰ることを知つて斡旋した旨の記載があることの理由で検事控訴を容れ、事実誤認として一審判決を破棄してこの部分についても有罪の判決をしたのであるが、事実の取調としては被告人Ｆについてその前科調書の取調をしているに止まるのである。
当裁判所大法廷の判例（昭和二七年（あ）五八七七号同三一年九月二二日言渡刑集一〇巻九号一三九一頁）によれば、一審が証明なしとして無罪にしたものを控訴審が事実の取調をしないで訴訟記録及び一審で取り調べた証拠のみにより有罪判決をすることは刑訴四〇〇条但書の許さないところであるというのであつて、本件では右のように密輸入幇助の点については事実の取調がないのであるから、仮令往路の密輸出幇助が認定されていても、復路の密輸入幇助まで直ちに認定することは刑訴四〇〇条但書の許さないところと解すべきである。そしてこの違法は判決に影響し、これを破棄しなければ著るしく正義に反するものといわなければならない。被告人Ａ及び弁護人本間大吉の上告趣意、被告人Ｂの弁護人伊藤仁の上告趣意、被告人Ｄの弁護人鈴木惣三郎、勝部良吉の上告趣意は、何れも量刑不当の主張であつて、上告適法の理由にならない。
よつて刑訴四一一条一号、四一三条本文により原判決中被告人Ｃ、Ｅ、Ｆ、Ｇに関する部分を破棄し、本件を広島高等裁判所に差し戻すこととし、刑訴四一四条、三九六条により被告人Ａ、Ｂ、Ｄの各上告を棄却することとし、刑訴一八一条一項により当審における訴訟費用はこれを五分し、その三を被告人Ａ、Ｂ、Ｄに負担させることとする。この判決中被告人Ｆ、Ｇに関する部分についての裁判官垂水克己の原判決を破棄すべきでないとの少数意見は昭和三一年（あ）第三一八五号同三三年二月一一日第三小法廷判決に記載されたとおりであり、被告人Ｅに関する部分についての裁判官小林俊三の第二審ではじめて没収を附加するような場合には、同じく事実の取調をしなければならないとの少数意見は、昭和三〇年（あ）一九八四号同三二年二月一五日大法廷判決（刑集一一巻二号七六七頁）に記載されたとおりであるから、夫々これを引用するほかは、裁判官全員一致の意見によるものである。検察官山内繁雄出席。
昭和三三年三月一八日
最高裁判所第三小法廷
裁判長裁判官 小林俊三
裁判官 島保
裁判官 河村又介
裁判官 垂水克己
出典：裁判所ウェブサイト「裁判例検索」（https://www.courts.go.jp/hanrei/51320/detail2/index.html）。本文は同サイト掲載の判決書PDFからTaiLexi AIがテキスト化・整形したもの（正確な文言は原本PDFを参照）。判示事項・裁判要旨・参照法条は裁判所の公表どおり。
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/1349081）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。個人の氏名・住所等はTaiLexi AIがアルファベット等に置き換えています。