【主文】懲役１年，４年間執行猶予(求刑－懲役１年)，訴訟費用被告人負担【理由】
(罪となるべき事実)
被告人は，別居中の妻Ａが養育している長男Ｂ(当時２歳)を連れ去ることを企て，平成１４年１１月２２日午後３時４５分ころ，青森県八戸市ａｂ丁目ｃ番ｄ号所在のＣ保育園の南側歩道上において，Ａの母Ｄに同伴していたＢを抱きかかえて，同所付近に駐車中の普通乗用自動車にＢを同乗させた上，同車を発進させてＢを連れ去り，そのころから同日午後１０時２７分ころまでＢを自己の支配下に置き，もって，未成年者である同児を略取したものである。
(証拠の標目)《省略》
(弁護人らの主張に対する判断)
第１ 弁護人は，判示の事実(以下｢本件犯行｣という。)について，①未成年者略取罪の主体に被拐取者の親権者は含まれないと解すべきであるから，Ｂの親権者であった被告人は，同罪の主体であり得ず，②被告人の行為は，Ｂを本来の生活の場であった被告人住居地に連れ戻そうとしたものであるから，略取に該当せず，③同行為は，Ｂの父親としての正当な親権の行使であるから，刑法３５条により違法性が阻却され，④被告人は，本件犯行当時，自己の行為が法律上許されないものであることを認識しておらず，認識できなかったことについてやむを得ない事情があるから，違法性を意識し得る可能性を欠くものとして責任が阻却されるとして，被告人は無罪であると主張する。被告人も，判示の事実のうち，ＢをＡが養育していること及び被告人の行為が略取に該当することを否認し争うほか，弁護人の上記主張に沿う主張，供述をする。そこで，以下，弁護人らの上記主張を踏まえ，未成年者略取罪の成否について検討する。
第２ 本件犯行に至る経緯等について
１ まず，《証拠省略》によれば，本件犯行に至る経緯，本件犯行及びその後の状況として，次の事実を認定することができる。
（１） 被告人は，平成１１年１２月ころ，Ａと知り合い，平成１２年８月ころから東京都世田谷区内の本件当時の被告人住居地で同居した。Ａは，同年１０月２９日，長男Ｂを出産し，被告人とＡは，同年１１月１２日，婚姻した。
（２） Ａは，平成１３年１月ころ，被告人住居地を離れてしばらくの間知人方や被告人の実家に身を寄せたことがある。また，被告人とＡは，同年４月１５日，Ｂの親権者をＡとして協議離婚したが，同月１９日，再び婚姻した。
（３） 被告人は，同年９月１５日，Ａと口論した際，同人に対して暴力を振るったことがあり，同人は，Ｂを連れて被告人住居地を出て，青森県八戸市内のＡの実家に身を寄せた。なお，Ａが同住居地を出る前の同月１４日又は１５日，被告人は，Ａの手帳を開いたところ，Ａが同手帳にそれまで被告人から受けた暴力について記しているのを見付け，Ａとの間で口論となったことがある。Ａは，これ以降，被告人と別居し，Ａの両親とＢとともに実家で暮らした。
（４） Ａは，同年１０月１７日，青森市内の婦人相談所に赴き，一時的にＢとともに保護施設に入所し，同年１０月２４日，配偶者からの暴力の防止及び被害者の保護に関する法律に基づく保護命令を申し立てた。青森地方裁判所八戸支部は，同年１１月９日，被告人に対し，保護命令を発した。
（５） Ａは，平成１４年１月１８日，青森家庭裁判所八戸支部に対し，被告人を相手方として夫婦関係調整調停を申し立てた。
（６） Ａは，同年２月初めころから，八戸市内において働き始め，Ｂを実家に近い保育所に入所させ，同年４月からは，実家から車で約５分の所にあるＣ保育園に入園させた。同保育園への送迎について，朝はＡが車でＢを送り届け，帰りはＡの母Ｄが車で迎えに行っていた。
（７） 前記（５）の調停事件は，東京家庭裁判所に移送され，調停が行われたが，同年４月１２日，調停が成立しないものとして終了した。
（８） Ｂは，同年５月７日，青森県八戸市内のＥ病院において，鼠径ヘルニアに罹患しているとの診断を受け，Ａは，鼠径ヘルニアについて説明を受けた。
（９） 鼠径ヘルニアとは，胎生期の腹膜鞘状突起が生後閉じずに残った腹膜の袋(ヘルニア嚢)の中に，腸管等が脱出する疾患である。鼠径ヘルニアに罹患すると，普段は無症状であるが，腸管等がヘルニア嚢に出入りする際，痛み，不快感，不機嫌，ミルク摂取不良(食欲不振)等の症状が見られる。腸管が脱出したまま戻らなくなる嵌頓ヘルニアの場合，放置すると血行障害等を起こし，早ければ約６時間で脱出した腸管等の壊死や穿孔を来すおそれがある。したがって，嵌頓ヘルニアになった場合，医師による徒手還納(陰嚢を手でつまみ，陰嚢内に脱出した腸管を腹膜内に押し戻すこと)等の処置が必要であり，これを行わずに腸管の壊死等を生じさせた場合には緊急手術が必要となり，これも行わずに放置すると生命の危険もある。また，壊死等が進行すると，嘔吐を繰り返し，脱水症状になり，衰弱することもある。鼠径ヘルニアに対する根本的治療としては手術が必要であり，小児の場合，下腹部に約３センチメートルの皮切をおいてヘルニア門の近くでヘルニア嚢を縛る単純高位結紮術を行う。手術をいつ実施すべきかについては，特に決められていない。
（10） Ａは，再び保護命令を申し立て，青森地方裁判所八戸支部は，平成１４年５月１０日，被告人に対し，保護命令を発した。
（11） Ｂは，同年７月３０日，Ｅ病院において診察を受け，同年８月１６日に鼠径ヘルニアの手術を行うこととされた。
（12） Ｂは，同年８月１４日，Ｅ病院において急患として診察を受けた。問診の結果，同月５日から水痘(水疱瘡)に罹患しており，同月１３日から鼠径ヘルニアの症状が出て元に戻らないとのことであったが，鼠径ヘルニア自体は，重度ではなかった。担当医師は，徒手還納の処置を施し，手術予定日を同年９月１３日に延期した。
（13） 被告人は，同居していた女性に依頼し，同年８月２８日午後４時３０分ころ，同女にＣ保育園からＢを連れ出させ，同女とともにＢを連れて沖縄県へ行った。
（14） 被告人は，このころ，Ｂが鼠径ヘルニアに罹患していることを知った。当時のＢの症状は，鼠径ヘルニアが再発するおそれが大きく，根本的治療としては手術が必要な状態であった。前記のとおり，同月１４日には重度ではなく手術が延期されたものの，嵌頓ヘルニアになる可能性もあり，そうなった場合には医師による徒手還納等の早急な処置が必要であり，これを行わないと腸管等に壊死等を生じさせ，緊急手術が必要となる可能性があった。
（15） Ａは，被告人らを未成年者略取罪で告訴し，被告人らは，同年９月６日，未成年者略取罪で逮捕された。被告人は，それまでの間，Ｂを自己のもとに置いていた。
（16） 被告人は，同月２８日，処分保留のまま釈放された。Ａは，同日，被告人側弁護士の事務所において，被告人とその母にＢを会わせた。また，被告人からＡに対して，同年１０月７日ころ，電話があり，その中で，毎日被告人がＡの実家に電話をかけ，Ａが被告人に対しＢの生活状況を説明したりＢの声を聞かせることとなり，その後，Ａの実家へ被告人から連日電話があり，当初は，ＡもＢを電話口に出すなどしていた。
（17） その後，Ａが同年１０月２９日にＢを被告人に会わせることとなったが，Ａは，同月２２日，被告人に対し，同月２９日にＢを被告人に会わせない旨伝え，実際に会わせなかった。
（18） 被告人は，同月２９日，Ｅ病院の医師と電話で話し，同医師から，Ｂの病状について説明したいのでＡと二人で来院するように言われた。同日，Ａも同医師から同様に言われた。そのころ，Ａが同年１１月１２日にＢを被告人に会わせ，Ｅ病院でＢに関する医師の説明を共に受けた上で鼠径ヘルニアの手術を受けさせることとなった。
（19） 被告人は，同月７日，青森地方検察庁八戸支部から，前記未成年者略取事件について起訴猶予処分を受けた。被告人は，新聞報道等によって，起訴猶予処分が犯罪の成立を前提とするものであることを知り，検察官に電話で尋ねてその旨を確認した。
（29） Ａは，被告人に対する離婚訴訟の提起を弁護士に依頼し，同弁護士は，同月１１日，離婚訴訟を東京地方裁判所に提起し，同月１２日，被告人側にその旨を文書で伝え，ＡとＢに対する接触は同弁護士を介して行うよう要請した。Ａは，同月１２日，Ｂを被告人に会わせず，Ｅ病院へも行かなかった。被告人は，単身でＥ病院へ赴き，医師からＢの病状について説明を受け，Ａと二人で話し合うように言われた。
（21） 被告人は，同月２１日午後１時ころ，再びＢを連れ出そうと決意し，福島県郡山市内のＪＲ郡山駅付近のレンタカー営業所において本件自動車を借りた。被告人は，その後，本件自動車を運転して青森県八戸市方面へ向かい，同市内において，Ａの実家や勤務先等へ赴き，Ａの行動を観察するなどした。
（22） 被告人は，同月２２日，ＡがＢをＣ保育園に送り届け，出勤したことを確認し，Ｃ保育園の帰りの迎えの時間に合わせ，同日午後２時３０分ころから保育園の近くのアパート駐車場で待機した。その後，被告人は，ＤがＢを迎えに来て，保育園の南側歩道上に駐車したことを確認した上，本件自動車を保育園の南東側路上に，Ｄが自動車を止めた位置とは反対の方角である北東を向いた状態で停止させた。被告人は，本件自動車のエンジンを作動させたまま，運転席ドアを完全には閉めず，ドアノブ(ドアアウトサイドハンドル)を引かなくても素早くドアが開く状態にして本件自動車の外へ出て，保育園の隣家の生け垣付近において，保育園正門を見ながらＤとＢが保育園から出てくるのを待った。やがて，ＤがＢを同伴して，保育園の正門から歩いて出てきたことから，被告人は，二人の後を追った。
（23） Ｄが自らの自動車の運転席外側にＢを立たせ，反対側の助手席等のドアを開けて作業をしていた際，被告人は，Ｂの所へ向かって走り込み，同人の背後から自らの両手をＢの両脇に入れて同人を持ち上げ，抱きかかえて，そのまま本件自動車の方へ全力で疾走した。Ｄは，｢警察に。警察に。｣などと叫びながら，被告人を追い掛けた。被告人は，本件自動車の運転席ドアを開け，自らの左腕だけでＢを抱える状態にして，そのまま運転席に乗り込み，ドアをロックしてから，Ｂを助手席に座らせた。Ｄは，本件自動車の運転席の外側に立ち，同車後方にあたる保育園や駐車場の方に向かって｢誰か，警察を呼んで。｣などと叫びながら，運転席のドアノブをつかんで開けようとし，更に運転席側の窓ガラスを手でたたいた。被告人は，その直後，本件自動車を発進させて走り去り，Ｄは，前のめりになって路上に転倒した。
（24） 被告人は，その後，どこへ行くともなく適当に走り，同日午後１０時２０分ころ，青森県東津軽郡ｅ町内の，付近に民家等のない砂利敷きの林道上において，Ｂとともに本件自動車内にいるところを警察官に発見され，同日午後１０時２７分ころ，通常逮捕された。
２ Ａの公判供述及びその信用性について
（１） 以上の認定事実のほか，Ａは，当公判廷において，おおむね次のとおり供述する。
ア Ａは，被告人と同居を始めた平成１２年８月ころから，被告人との口論の際にたびたび頬をたたく，背中を蹴る，髪を引っ張る等の暴力を受けたことがあり，Ｂを出産した後もしばしば同様に暴力を振るわれ，平成１３年１月中旬ころ，前記１（２）のとおり，知人の家に身を寄せたり，被告人の実家で同人の母らを交えて話合いをしたことがあった。
イ Ａは，平成１３年９月１日朝，被告人と口論になり，被告人から，襟首等をつかまれ，頭部の脇を３，４回たたかれるなどし，病院で診察を受けて診断書を書いてもらった。また，区の相談所に行ったところ避難を勧められたが，実際に保護を受けるには至らなかった。さらに，Ａは，同月１４日夜，前記１（３）のとおりのＡの手帳を見た被告人から，丸めた同手帳で左半身全体や頭部をたたく暴行を受け，翌日である同月１５日朝には，別の件で被告人と口論になり，頭部等をたたく，背中を蹴る，ベルトを振り下ろしてたたく等の暴行を受けた。そこで，Ａは，同日，Ｂを連れて実家へ帰り，同月１６日，病院で治療を受け，診断書を書いてもらった。
ウ Ａは，同年１０月１２日ころ，青森県八戸市内に来た被告人と八戸駅前で別れた後，被告人からの電話の中で復縁を拒んだところ，被告人から｢お前と子供を道連れにする。｣などと無理心中をほのめかされ，数日後にも同様に電話があり，前記１（４）のとおり，一時保護を受けた上，保護命令を申し立てた。
エ Ｂは，平成１４年１１月１日に鼠径ヘルニアの手術を受けることとなっていたが，延期された。そして，Ｂは，前記１（１８）のとおり，同年１０月２９日，Ｅ病院の担当医師からの指示で，被告人及びＡが揃って同月１２日に同病院において同医師の説明を受けた上で手術を受けることとされたが，Ａは，その後，被告人に対する恐怖心からやはり被告人とは会いたくないと考え，また，被告人とともに説明を受ければ被告人も手術に立ち会うこととなり，そうなればＡとしては安心して手術を見守ったりＢの看護をすることができないなどとして，これを断った。そのころ，Ａは，離婚訴訟を提起することとし，前記１（２０）のとおりこれを弁護士に依頼した。
オ Ａは，本件犯行が行われた後，同年１２月１３日，青森県八戸市内のＥ病院とは別の病院において，Ｂに鼠径ヘルニアの手術を受けさせた。
（２） 以上の供述は，その大筋において信用できる。《理由省略》
３ Ｄの公判供述及びその信用性について
（１） 前記１の認定事実のほか，Ｄは，当公判廷において，おおむね次のとおり供述する。
ア Ｄは，ＡがＢを妊娠していた際，Ａから，被告人に暴力を振るわれる旨聞いていた。
イ Ａは，平成１３年９月に八戸の実家に帰って来た際，左半身の背中，左肩，腰，太股がはれ上がっていた。
ウ 本件犯行の際，Ｄは，被告人を追い掛け，本件自動車の運転席及びその後ろのドアノブに右手を掛けたが，そのままの状態で自動車が発進したため，Ｄは，前のめりになって路上に転倒し，右腕と左膝を負傷した。
（２） 以上の供述は，その大筋において信用できる。《理由省略》
４ 被告人の公判供述及びその信用性について
（１） 以上に対し，被告人は，当公判廷において，Ａ及びＤの上記各供述内容に関して，おおむね次のとおり供述する。《以下省略》
（２） 被告人のこれらの公判供述の信用性について検討する。《以下省略》
（３） したがって，被告人の前記公判供述は，信用性が概して低いというべきであり，前記のとおり認められるＡ及びＤの供述の信用性を覆すに足りるものではない。
５ 以上のとおり，Ａ及びＤの上記各供述にはいずれも信用性が認められるから，前記１の認定事実に加え，両名の供述に沿った前記２（１）及び３（１）の各事実を認定することができる。
第３ 未成年者略取罪の構成要件該当性について
これまで認定した事実関係によれば，被告人は，共同親権者の一人である別居中の妻のもとで１年以上にわたりその実家で平穏に暮らしていた当時２歳の長男Ｂを，同児を保育園に迎えに来た義母Ｄの隙を見て走り込んで抱きかかえるという有形力を用いて連れ出し，そのまま全力で疾走して停車中の自動車に乗り込み，追い掛けてきたＤが制止するのを顧みることなく自動車を発進させたことにより，同児を保護されている環境から引き離して６時間以上にわたり自動車に乗車させて自己の事実的支配下に置いたのであるから，被告人の行為が未成年者略取罪に当たることは明らかである。親権者は未成年者略取罪の主体になり得ると解すべきである。被告人が同罪の主体であり得ず，同人の行為が略取に該当しない旨の弁護人らの主張は，いずれも採用できない。
第４ 違法性阻却事由(正当行為〔刑法３５条〕)の存否について
１ 目的について
被告人がＢに手術を受けさせる目的で本件犯行に及んだ旨の上記公判供述《詳細省略》は，信用することができない。《理由省略》本件犯行に至る事実経過に照らせば，被告人が本件犯行に及んだ主たる目的は，ＢをＡのもとから奪い，自己の支配下に置くこと自体にあったと認めるのが相当であり，被告人は，本件犯行当時，Ｂに手術を受けさせなければならない緊急の必要性があるとは考えておらず，また，手術を受けさせる目的も有していなかったと認められる。
２ 必要性，緊急性について
前記認定のとおり，Ｂは，本件犯行当時，鼠径ヘルニアに罹患しており，当初，平成１４年８月１６日に手術を行う予定であったが，その後，何度か延期された。そして，同年１１月１２日にＡと被告人が同席して医師の説明を共に受けた上で手術を受けさせる予定であったが，Ａは，被告人と一緒では安心して手術を見守ることができないなどの理由から，同日の予定を拒み，その結果，同日の手術は行われなかった。
しかしながら，《中略》Ｂは，本件犯行当時，早晩手術を行うのが望ましい状態ではあったが，直ちに手術を行わなければ生命の危険が生じるような緊急の事態ではなかったということができる。
また，《中略》Ａが上記予定を拒んだことについて，同人のみを一方的に責めることはできず，このことをもってＢが特段劣悪な養育環境に置かれていたとはいえない。
さらに，《中略》上記の手術の件を除けば，ＡによるＢの養育状況に特段の問題はなかったと認められる。
以上によれば，本件犯行当時のＢの置かれた状況について，法的手続をとることなく実力で奪取して手術を受けさせなければならないほどの緊急性はなく，また，略取を正当化するような劣悪な養育環境でもなかったということができる。
３ 行為態様について
前記のとおり，《中略》本件犯行における被告人の行為態様は，粗暴かつ危険なものであったといわざるを得ない。
４ 以上のとおり，《中略》したがって，被告人の本件犯行は，その目的や被告人の認識，必要性，緊急性，行為態様のいずれの点からみても，親権者の権利行使として刑法３５条にいう正当行為に当たるということはできない。
５ 《省略》
第５ 責任阻却事由の存否について
弁護人の主張等《省略》
しかしながら，前記のとおり，被告人は，本件犯行の約３か月前にも本件と同様にＢを保育園から連れ去った件について未成年者略取罪で逮捕され，本件犯行の約２週間前に起訴猶予処分を受け，同処分が犯罪の成立を前提とするものであることを新聞報道等によって知り，更に検察官に電話で尋ねてその旨を確認している。したがって，被告人は，本件犯行当時，少なくとも，Ｂを連れ去ることが法律上許されないものであることを容易に意識し得たと認められる。
したがって，被告人に違法性の意識の可能性がなかったことを前提とする弁護人の上記主張は，その前提を欠くものであり，採用できない。
第６ 結論
以上のとおりであるから，弁護人らの第１の主張は，いずれも採用できず，本件犯行について未成年者略取罪が成立する。
(法令の適用)《省略》
(量刑の理由)
１ 事案の概要
本件は，被告人が，共同親権者の一人である別居中の妻のもとで暮らしていた２歳の長男を連れ去り，６時間余り自己の支配下に置いたという未成年者略取の事案である。
２ 被告人に不利な事情
（１） 本件犯行の主たる動機は，前記のとおり，長男に手術を受けさせるためではなく，妻のもとから長男を奪い，自己のもとに置くこと自体にあり，自己中心的な動機である。
（２） 本件犯行の態様は，前記のとおり，粗暴かつ危険であり，事前にレンタカーを借りて本件犯行現場に赴き，長男の保育園からの帰りの迎えの時間に合わせて待機の上，犯行直前にはエンジンを作動させたまま，ドアを完全には閉めずに容易に逃走できる状態で同車を停車しておくなど，計画性も認められる。
（３） 本件犯行は，長男の平穏な生活を破壊するものであり，長男を養育していた妻にも多大な精神的苦痛を与えており，同人は，被告人に対する厳重な処罰を求めている。
（４） 被告人は，本件犯行の約３か月前にも長男を保育園から連れ去り，逮捕，勾留された後，起訴猶予処分を受けたにもかかわらず，本件犯行に及んでおり，規範意識が乏しいというべきであるほか，紛争解決のための法的手続を軽視しているといわざるを得ない。
３ 被告人に有利な事情
（１） 被告人が長男を略取し，自己のもとに置いていた時間は，約６時間３０分にとどまる。
（２） 被告人は，長男に対し，物理的な危害を加えていない。
（３） 被告人は，長男の親権者であり，本件犯行は，見ず知らずの他人による略取の事案とは異なる。
（４） 被告人には，平成９年に道路交通法違反の罪により罰金に処せられた前科以外には前科がない。
４ 結論
以上述べたところによれば，被告人の刑事責任は重くないとはいえないものの，上記のとおり，被告人に有利に斟酌すべき事情も認められることから，本件においては，刑の執行を猶予することとし，主文のとおり判決する。
（弁護人源新明出席）※記載省略
（求刑－懲役１年）
平成１６年３月９日
青森地方裁判所八戸支部
裁判長裁判官 久留島群一
裁判官 増田啓祐
裁判官 芹澤俊明
出典：裁判所ウェブサイト「裁判例検索」（https://www.courts.go.jp/hanrei/8513/detail4/index.html）。本文は同サイト掲載の判決書PDFからTaiLexi AIがテキスト化・整形したもの（正確な文言は原本PDFを参照）。判示事項・裁判要旨・参照法条は裁判所の公表どおり。