平成２７年８月５日判決言渡
平成２７年（ネ）第１００２１号パブリシティ権侵害差止等請求控訴事件（原審東京地方裁判所平成２６年（ワ）第７２１３号）
口頭弁論終結日平成２７年５月１８日
判決
当事者の表示別紙当事者目録記載のとおり
主文
１ 本件各控訴をいずれも棄却する。
２ 控訴費用は各自の負担とする。
事実及び理由
（以下，控訴人兼被控訴人らを「１審原告ら」と，被控訴人兼控訴人株式会社日本ジャーナル出版を「１審被告会社」と，同Ｙ１を「１審被告発行人」と，同Ｙ２を「１審被告編集人」と，被控訴人を「１審被告代表者」と，控訴人である１審被告らをまとめて「１審被告会社ら」と，それぞれいうこととする。）
第１ 控訴の趣旨
１ １審原告ら
(1) 原判決を次のとおり変更する。
(2) １審被告会社は，原判決別紙雑誌目録記載の雑誌（以下「本件雑誌」という。）を印刷，販売してはならない。
(3) １審被告会社は，本件雑誌を廃棄せよ。
(4) １審被告らは，連帯して，１審原告らそれぞれに対し１１００万円及びこれに対する平成２５年１１月８日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
(5) 訴訟費用は，第１，２審を通じ，１審被告らの負担とする。
(6) 仮執行宣言
２ １審被告会社ら
(1) 原判決中１審被告会社ら敗訴部分を取り消す。
(2) 上記取消部分につき，１審原告らの請求をいずれも棄却する。
(3) 訴訟費用は，第１，２審を通じ，１審原告らの負担とする。
第２ 事案の概要
１ 本件は，１審被告会社が，本件雑誌に，いずれも女性芸能人である１審原告らの肖像写真に裸の胸部のイラスト画を合成した画像を用いた記事を掲載して出版し，販売したことに関し，１審原告らが，かかる行為が同人らのパブリシティ権並びに人格権（肖像権）及び人格的利益（名誉感情）を侵害すると主張して，次の各請求をする事案である。
(1) １審被告会社に対し，本件雑誌の印刷及び販売の差止め並びに廃棄
(2) １審被告会社，並びに，本件雑誌の発売当時の同社の代表者である１審被告代表者，本件雑誌の発行人である１審被告発行人，及び同編集人である１審被告編集人に対し，不法行為に基づき，それぞれ１１００万円（パブリシティ権侵害に基づく損害金５００万円，人格権及び人格的利益の侵害に基づく慰謝料５００万円，弁護士費用１００万円の合計額）並びにこれに対する本件雑誌の販売開始日の翌日である平成２５年１１月８日から支払済みまで民法所定の年５分の割合による遅延損害金の連帯支払
２ 原審は，上記記事の掲載による１審原告らのパブリシティ権侵害についてはこれを否定し，同人らの人格権及び人格的利益の侵害についてはこれを肯定し，１審被告らのうち１審被告発行人及び同編集人については民法７０９条に基づき，１審被告会社については民法７１５条に基づき，不法行為責任を認めたものの，１審被告代表者の責任についてはこれを否定し，１審原告らの請求のうち，本件雑誌の印刷及び販売の差止め並びに廃棄を求める部分については，必要性がないとしてこれを棄却し，金員の支払を求める部分については，１審被告会社らに対し，それぞれ８０万円（慰謝料として７５万円，弁護士費用として５万円の合計額）及びこれに対する遅延損害金の連帯支払を求める限度で認容し，その余の請求についてはこれを棄却した。
１審原告ら及び１審被告会社らは，この判決を不服として，それぞれ控訴した。
３ 前提事実，争点，争点に関する当事者の主張は，原判決を次のとおり補正するほか，原判決「事実及び理由」第２の１ないし３に記載のとおりであるから，これを引用する。
(1) 原判決４頁２６行目の「その冒頭の３頁」の次に「（２１５頁から２１７頁まで）」を加える。
(2) 原判決５頁１６行目の「別紙」を「原判決別紙」と改める。
(3) 原判決６頁１１行目末尾に，次のとおり加える。
「すなわち，本件記事のうち芸能人の肖像等を除く部分は，裸の乳房の写真を合成した芸能人の肖像を卑猥な用語を用いて描写（妄想）するものにすぎない。要するに，本件記事は，およそ芸能人の肖像等なくして記事として存立し得ないものであるから，写真部分のいわば添え物であり，独立した意義を認めることはできない。
そして，本件記事を通じて読者が１審原告らの乳房ないしヌードを想像する（妄想する）としても，それは本件記事を離れた一般的・抽象的な妄想ではなく，専ら本件記事の１審原告らの肖像そのものを鑑賞することによって初めて成立する妄想であるから，本件記事は，１審原告らを含む女性芸能人の肖像が主要な構成要素になることにより初めて雑誌記事として成立するのであり，このことは，仮にもこれらが一般人女性の肖像であれば，およそ記事としての意味をなさないことと対比してみれば明らかである。つまり，本件記事は，１審原告らの肖像が有する顧客吸引力を無断利用する典型的行為であり，肖像そのものを鑑賞の対象となる商品等として使用していることは明らかである。」
(4) 原判決６頁１３行目末尾に，改行の上，次のとおり加える。「なお，１審被告らは，顧客が本件記事を目当てに本件雑誌を購入することはかなり限定されると指摘する。しかしながら，１審原告らのファン等が当該写真を入手するために本件雑誌を購入することは十分にあり得るし，肖像等それ自体を独立して鑑賞の対象となる商品等として使用することを理由にパブリシティ権侵害の成立を肯定するに当たり，１審原告らの肖像等の使用による商品の差別化の有無を考慮する必要はないから，１審被告らの上記指摘は誤りである。」
(5) 原判決９頁１，２行目の「義務があるにもかかわらず，何ら実効的な防止策を講じていないから，」を「義務がある。それにもかかわらず，本件記事が本件雑誌に掲載され，販売されたという事実自体が，かかる体制を整備していなかったことの証左であり，１審被告代表者は，かかる体制が作られていたことについて何らの主張立証もしないから，」と改める。
(6) 原判決１０頁１３行目末尾に，改行の上，次のとおり加える。「また，仮に，慰謝料額を算定するのであれば，肖像の掲載位置，大きさ，これに付されたコメントの内容などによって，その額に自ずから差異が生じるというべきであるし，性的な表現を伴う肖像等の利用について，芸能人として一定程度の受忍義務があることも，慰謝料額の算定に当たり加味されるべきである。さらに，わずか３頁の記事中に２５名もの女性芸能人が掲載されているという本件記事全体との対比や，他の同種事案との比較で考えれば，１審原告ら個々人の慰謝料額が，多額になるとは認め難い。」
第３ 当裁判所の判断
当裁判所も，原判決と同様，①本件記事の本件雑誌への掲載は，１審原告らのパブリシティ権を侵害するとは認められないが，同人らの人格権及び人格的利益を侵害すると認められ，②１審原告らの請求のうち，本件雑誌の印刷，販売の差止め及び廃棄を求める部分については必要性が認められず理由がないが，金員の支払を求める部分については，１審被告会社らに対しそれぞれ８０万円及びこれに対する遅延損害金の連帯支払を求める限度で理由があり，その余の部分はいずれも理由がないものと判断する。その理由は，次のとおりである。
１ 争点(1)（パブリシティ権侵害の成否）について
(1) 人の氏名，肖像等（以下，併せて「肖像等」という。）は，個人の人格の象徴であるから，当該個人は，人格権に由来するものとして，これをみだりに利用されない権利を有する。そして，肖像等が有する顧客吸引力を排他的に利用する権利，すなわちパブリシティ権は，上記の人格権に由来する権利の一内容を構成しており，肖像等を無断で使用する行為は，①肖像等それ自体を独立して鑑賞の対象となる商品等として使用し，②商品等の差別化を図る目的で肖像等を商品等に付し，③肖像等を商品等の広告として使用するなど，専ら肖像等の有する顧客吸引力の利用を目的とするといえる場合に，パブリシティ権を侵害するものとして，不法行為法上違法となる（最高裁平成２１年（受）第２０５６号平成２４年２月２日第一小法廷判決・民集６６巻２号８９頁）。
１審原告らは，本件記事における１審原告らの肖像等の使用は，肖像等それ自体を独立して鑑賞の対象となる商品等として使用するものであり（上記の①類型），専ら肖像等の有する顧客吸引力の利用を目的とする場合に当たると主張する。
(2) そして，１審原告らは，いずれも幅広く芸能活動を行い広く知られた女性芸能人であり，本件記事に用いられた１審原告らの肖像等は，顧客吸引力を有するものといえることは事実である。
しかしながら，本件記事の内容は，前提事実(3)及び原判決別紙原告らの記事目録に記載のとおりであり，「勝手に品評！！芸能界妄想オッパイグランプリ」との見出しや，「手の届かない美女だからこそ，エッチな妄想は膨らむばかり。そこで，本誌が勝手に検証した結果をもとに，彼女たちのオッパイを大公開します。禁断のヌードを股間に焼き付けろ！」との文章とともに，１審原告らを含む女性芸能人２５名の顔を中心とした肖像写真の胸部に相当する箇所に，裸の胸部（乳房）のイラストを合成した画像を，同人らの乳房の形状等を想起させるようなコメントやレーダーチャートを付して掲載したというものである。
また，本件記事に用いられた１審原告らの肖像写真は，表紙を含めて２４８頁ある本件雑誌全体のうち，グラビア部分とはいえわずか３頁の中に，合計２５名の女性の写真を組み込んだ記事において，その一部として用いられたものにすぎない。これらの写真は，いずれもモノクロ写真であって，写真の大きさも，縦６ｃｍ，横４ｃｍのものから縦１２．２ｃｍ，横１０．７ｃｍ程度のものであり，それ自体として見れば，独立した鑑賞の対象としてはややありふれたものであり，かかる事情は，これらを本件記事に掲載された他の肖像写真と併せて全体的に評価したとしても，同様である。
このような本件記事の内容やその体裁に照らすと，本件記事は，１審原告らを含む女性芸能人らの肖像写真それ自体を鑑賞の対象とすることを目的とするものというよりもむしろ，上記肖像写真に乳房のイラストを合成することによって，これらに付された上記のようなコメントやレーダーチャートと相俟って，１審原告らを含む女性芸能人らの乳房ないし裸体を読者に想像させることを目的とするものであるというべきである。そして，本件記事は，このような目的に供するために，１審原告らを含む女性芸能人らの肖像写真に乳房のイラストを加えることによって新たに創作されたものを，読者による鑑賞の対象とするものということができる。一方，本件記事における乳房のイラスト部分は，それ自体としては肖像写真を離れて独立の意義があるとは必ずしもいい難いものの，上記のような目的を踏まえると，コメントやレーダーチャートとともに本件記事における不可欠の要素となっており，これらを単なる添え物と評価することは相当ではない。
そうすると，本件記事に１審原告らの肖像等を無断で使用する行為は，肖像等それ自体を独立して鑑賞の対象となる商品等として使用するものとはいえず，また，専ら１審原告らの肖像等の有する顧客吸引力の利用を目的とするものと認めることもできず，かかる行為が，１審原告らのパブリシティ権を侵害すると認めることはできない。
(3) １審原告らは，本件記事は１審原告らを含む女性芸能人らの肖像が主要な構成要素になることにより初めて雑誌記事として成立しており，肖像部分を除いた部分は本件記事の添え物で独立した意義を認めることはできないと主張する。
確かに，本件記事は，一般人ではなく１審原告らを含む女性芸能人らの肖像等を用いていることに，読者を惹きつける記事としての意味があるということができる。しかしながら，本件記事は，肖像写真に乳房のイラストを加えることによって新たに創作されたものを，読者による鑑賞の対象とするものであり，本件記事における乳房のイラスト部分は，それ自体としては肖像写真を離れて独立の意義があるとは必ずしもいい難いものの，本件記事における不可欠の要素となっているから，これらを単なる添え物と評価することは相当ではないのは前記(2)のとおりである。
以上によれば，本件記事が，専ら肖像等の有する顧客吸引力の利用を目的とする場合に当たるということはできない。
２ 争点(2)（人格権及び人格的利益の侵害の成否）について
(1) １審原告らは，本件記事における肖像等の無断掲載は，１審原告らの人格権としての氏名権，肖像権及び名誉権，並びに人格的利益としての名誉感情を侵害すると主張する。
(2) 前提事実(3)及び原判決別紙原告らの記事目録に記載のとおりの本件記事の内容に加え，証拠（甲３，１８，乙１，２，４ないし１０）及び弁論の全趣旨によれば，本件記事の大部分は，１審原告らを含む女性芸能人らの顔を中心とした肖像写真に，裸の胸部（乳房）のイラストを合成した画像（以下，本件記事に用いられた，１審原告らを含む女性芸能人らの肖像写真に乳房のイラストを合成した画像を「本件画像」ということがある。）で占められていること，上記肖像写真に合成された乳房のイラストは，画像編集・加工ソフトにより作画されたものであり，乳房の輪郭を実線で描き，これに複数の陰影を付けた画像を重ね合わせて形成されたもので，一見しただけでは写真と誤解する可能性がある程度には精巧さを備えたものであると評価することができること，上記肖像写真自体は，被写体である人物が衣服を着用した状態の上半身を撮影したものであるが，その胸部に相当する箇所に，上記の乳房のイラストが合成されており，乳房のイラストの大きさや向き，位置関係，白黒の陰影の度合いは，被写体である人物の身体や，その地肌の陰影の度合いと，できるだけ違和感なく融合するように作画されていること，本件記事中の１審原告らに付されたコメントは，各人の芸能活動における特徴的な言動等をパロディ化して，乳房に関する性的な表現としたものであり，レーダーチャートについても，同人らの乳房の形状等を想起させるような要素を取り上げ，点数化して評価したものであることが認められる。
本件画像の内容や体裁は，被写体である人物が着用している衣服の胸部の部分のみが露わになっているような不自然さがあり，乳房の部分それ自体も注意深く見ればイラストであることに気付くことができるとはいえるものの，上記のとおり認定した諸事実を併せ考えると，これらの画像が，第一印象として，１審原告らを含む女性芸能人らが自らの乳房を露出しているかのような印象を，読者に与える可能性を否定することはできない。また，これらの画像は，少なくとも，１審原告らを含む女性芸能人らの乳房ないし裸体を読者に容易に想像（妄想）させるのに十分な程度には，巧みに合成されたものであるということができる。
このような本件記事における表現の内容は，その肖像を無断で使用された女性にとっては，自らの乳房や裸体が読者の露骨な想像（妄想）の対象となるという点において，強い羞恥心や不快感を抱かせ，その自尊心を傷付けられるものであるということができる。
さらに，本件記事は，肖像写真に乳房のイラストを合成した画像だけでなく，１審原告らの芸能活動に関係する性的な表現を含むコメントや，露骨な性的関心事を評価項目とするレーダーチャートが付されており，これらによって読者の１審原告らに対する性的な関心を煽り，１審原告らに羞恥心や不快感を抱かせるものであるということができる。
以上によれば，本件記事は，社会通念上受忍すべき限度を超えて１審原告らの名誉感情を不当に侵害するものであるとともに，受忍限度を超えた肖像等の使用に当たるというべきである。
よって，本件記事を本件雑誌に掲載する行為は，１審原告らの人格権としての氏名権及び肖像権，並びに人格的利益としての名誉感情を違法に侵害する不法行為を構成すると認められる。
(3) １審被告らは，１審原告らの肖像に合成された胸部のイラストを読者が本物の乳房等と誤解するおそれは皆無であると主張する。
しかしながら，本件画像は，その内容や体裁に照らして，第一印象として１審原告らが自らの乳房を露出しているかのような印象を，読者に与える可能性を否定することができないのは，前記(2)のとおりである。また，本件画像は，少なくとも，１審原告らの乳房ないし裸体を読者に容易に想像させるのに十分な程度には，巧みに合成されたものであることも前記(2)のとおりであり，このような点に照らして，１審原告らの人格権及び人格的利益を侵害するものであるということができるから，本件画像における乳房の部分が，被写体である人物自身の乳房の写真ではないことに読者が気付くことができるとしても，それによって本件記事の違法性は左右されない。よって，１審被告らの上記主張を採用することはできない。
次に，１審被告らは，本件記事における肖像等の無断掲載は，１審原告らが芸能活動をする上での受忍限度の範囲内にあると主張する。
この点，１審原告らはいずれも芸能人であるから，その容貌や姿態等は公衆の関心事であり，その芸能活動に関し，自らの意図とは異なる態様でマスメディアに取り上げられることも，一定程度は受忍すべきであると考えられる。そして，証拠（乙４ないし１０，１２）及び弁論の全趣旨によれば，１審原告らの中には，芸能活動において，胸の大きさを強調するような，水着や露出度の高い服装をし，そのような姿の写真や映像を公表し，胸の大きさ等を映画やテレビドラマの役柄等において表現するなどしている者がいると認められる。
しかしながら，これらの芸能人としての活動を踏まえても，１審原告らにとって，自らの乳房ないし裸体そのものについては，依然として私事性，秘匿性が高いというべきであるから，自らの乳房や裸体を露骨に読者に妄想させることを目的として作出された本件画像が，マスメディアによって広く頒布されることを当然に受忍すべきということはできない。
よって，本件記事における肖像等の無断掲載が，１審原告らの芸能活動をする上での受忍限度の範囲内にあるとの１審被告らの主張を採用することはできない。
３ 争点(3)（１審被告らの責任）について
原判決１４頁１６行目の「主張立証はない。」の次に，次のとおり加えるほか，原判決「事実及び理由」第３の３に記載のとおりであるから，これを引用する。
「この点，１審原告らは，本件記事が本件雑誌に掲載され販売されたという事実自体が，１審被告代表者による任務懈怠（一審被告会社が発行する雑誌の記事等が，他人の権利を侵害しないよう実効性のある体制を構築すべき義務の懈怠）の証左であると主張する。しかしながら，１審被告会社における出版物の発行による権利侵害のおそれの有無及びその程度，それに対応して整備すべき体制の内容についての具体的な主張立証がない以上，１審被告代表者が取締役として負うべき注意義務の存在を的確に認定することはできないのであって，それにもかかわらず，本件記事の掲載により権利侵害が生じたことのみから直ちに，１審被告代表者の取締役としての第三者に対する損害賠償責任を肯定することはできず（このような状況で損害賠償責任を肯定するのは，１審被告代表者に，一種の結果責任を負わせるのに等しいものといわざるを得ない。），１審原告らの上記主張を採用することはできない。」
４ 争点(4)（損害の額）について
原判決を次のとおり補正するほか，原判決「事実及び理由」第３の４に記載のとおりであるから，これを引用する。
(1) 原判決１４頁２２行目冒頭に「(1)」を加え，同頁２６行目の「前記２(2)のとおりであり，」の次に，「本件記事は，１審原告らの乳房や裸体を読者に想像させることを目的とするものと認められ，その掲載は，１審原告らにとってはその意に反する性的な嫌がらせに当たるともいうべきものであり，」を加える。
(2) 原判決１５頁１２行目末尾に，改行の上，次のとおり加える。「(2) １審被告会社らは，本件記事に掲載された肖像の掲載位置，大きさ，これに付されたコメントの内容などによって，１審原告らそれぞれに対する慰謝料額に自ずから差異が生じると主張する。
しかしながら，本件記事は，１審原告らの乳房ないし裸体を読者に容易に想像させるという点においては，１審原告らのそれぞれの肖像毎に質的な差異があるということはできず，それぞれの肖像の掲載位置，大きさ，これに付されたコメントの内容を踏まえても，１審原告らの慰謝料額に差を生じさせないことが不相当であるということはできない。
次に，１審被告会社らは，１審原告らに対する慰謝料の算定に当たっては，性的な表現を伴う肖像等の利用について，芸能人として一定程度の受忍義務があることや，わずか３頁の記事中に２５名もの女性芸能人が掲載されているという本件記事全体との対比を考慮すべきであると主張し，さらに，他の同種事案との均衡を指摘する。
しかしながら，１審被告会社らの指摘する点を踏まえても，１審原告らにとっては本件記事の掲載がその意に反する性的な嫌がらせに当たるともいうべきものであること，これによる１審原告らの人格的利益の侵害の程度は看過し難いこと，その他前記(1)に説示した事情に照らすと，１審原告らに対する慰謝料額は前記(1)のとおり１人につき７５万円と認定することが相当である。
以上によれば，１審被告会社らの上記主張は，いずれも採用することができない。」
５ 争点(5)（差止め及び廃棄の必要性）について
原判決「事実及び理由」第３の５に記載のとおりであるから，これを引用する。
６ 結論
以上によれば，原判決は相当であり，本件各控訴はいずれも理由がない。よって，本件各控訴をいずれも棄却することとし，主文のとおり判決する。知的財産高等裁判所第３部
裁判官 田中正哉
裁判官 神谷厚毅
裁判長裁判官鶴岡稔彦は，差し支えのため署名押印することができない。裁判官田中正哉
（別紙）
当事者目録
控訴人兼被控訴人Ｘ１
控訴人兼被控訴人Ｘ２
控訴人兼被控訴人Ｘ３
控訴人兼被控訴人Ｘ４
控訴人兼被控訴人Ｘ５
控訴人兼被控訴人Ｘ６
控訴人兼被控訴人Ｘ７
控訴人兼被控訴人Ｘ８
上記８名訴訟代理人弁護士横山経通
同上村哲史
同桑原秀明
同錦織淳
同新阜直茂
被控訴人兼控訴人株式会社日本ジャーナル出版
被控訴人兼控訴人Ｙ１
被控訴人兼控訴人Ｙ２
被控訴人Ｙ３
上記４名訴訟代理人弁護士山上俊夫
出典：裁判所ウェブサイト「裁判例検索」（https://www.courts.go.jp/hanrei/85267/detail7/index.html）。本文は同サイト掲載の判決書PDFからTaiLexi AIがテキスト化・整形したもの（正確な文言は原本PDFを参照）。判示事項・裁判要旨・参照法条は裁判所の公表どおり。