令和２年７月３１日判決言渡同日原本交付裁判所書記官
令和２年(ネ)第２１１号意匠権侵害差止等請求控訴事件
（原審大阪地方裁判所平成２９年(ワ)第５１０８号）
口頭弁論終結日令和２年６月３日
判決
控訴人（一審原告）株式会社ＭＴＧ
同訴訟代理人弁護士櫻林正己
同補佐人弁理士森有希
被控訴人（一審被告）株式会社ドリームファクトリー
同訴訟代理人弁護士釜田佳孝
同平野惠稔
同大和奈月
同渡辺洋
同訴訟代理人弁理士隈元健次
主文
１ 本件控訴を棄却する。
２ 控訴費用は控訴人の負担とする。
事実及び理由
第１ 控訴の趣旨
１ 原判決を後記２項から４項の限度で取り消す。
２ 被控訴人は，原判決別紙被告商品目録記載のトレーニング機器を製造，譲渡，輸入，譲渡の申出（譲渡のための展示を含む。）をしてはならない。
３ 被控訴人は，前項記載のトレーニング機器及びその金型を廃棄せよ。
４ 被控訴人は，控訴人に対し，●（省略１）●及びうち１５００万円について平成２９年６月６日から，うち●（省略２）●について平成３０年１月１９日から各支払済みまで年５％の割合による金員を支払え。
５ 訴訟費用は，第１，２審とも，被控訴人の負担とする。
６ 仮執行宣言
第２ 事案の概要
以下で使用する略称は，特に断らない限り，原判決の例による。
１ 控訴人の請求及び訴訟の経過
本件は，控訴人が意匠権を有している後記登録意匠（本件意匠）について，被控訴人が，これと類似する意匠を用いて原判決別紙被告商品目録記載のトレーニング機器（被告商品）を製造・販売しているところ，これは控訴人の意匠権の侵害に当たると主張して，被控訴人に対し，意匠法３７条１項及び２項に基づき，被告商品の製造・販売等の差止め並びに同製品及びその金型の廃棄を求めるとともに，意匠法３９条２項及び民法（平成２９年法律第４４号による改正前のもの。以下同じ。）７０９条に基づき，●（省略３）●，及びうち１５００万円について不法行為の後の日である平成２９年６月６日（訴状送達の日）から，うち●（省略４）●について平成３０年１月１９日（請求の拡張申立書送達の日）から各支払済みまで民法所定の年５％の割合による遅延損害金の支払を求めている事案である。
原審は，控訴人の請求をいずれも棄却した。
控訴人は，これを不服として，本件控訴を提起した。
２ 前提事実（争いのない事実並びに後掲の証拠及び弁論の全趣旨により容易に認定できる事実。書証は枝番号を含む。）
(1) 当事者等
控訴人は，美容機器，健康機器及び化粧品等の開発，設計，製造，販売等を目的とする株式会社である。
被控訴人は，医療機器，健康食品，装身具，日用品雑貨の販売等を目的とする株式会社である。
(2) 本件意匠権及び原告商品
ア 本件意匠権（甲１，２）
控訴人は，下記の意匠権（本件意匠権）を有している。
登録番号第１５３６２４７号
意匠に係る物品トレーニング機器
出願日平成２７年２月１９日
登録日平成２７年９月１８日
登録意匠原判決別紙本件意匠に係る公報記載のとおり
イ 原告商品（甲７）
控訴人は，本件意匠を有する製品（原告商品。商品名は「SIX PAD AbsFit」）を，平成２７年７月より，製造・販売している。
(3) 被告商品及び被告意匠
ア 被告商品（甲３～５，乙１～８）
被控訴人は，平成２９年１月頃から，他の商品の購入特典として無償で被告商品の譲渡の受付を開始し，同年４月３日から，店舗及びインターネット通販において被告商品の販売を開始した。
被告商品の外見は，原判決別紙被告商品目録添付写真のとおりである。
イ 被控訴人の意匠登録（乙４２）
被控訴人は，被告商品に係る意匠（被告意匠）につき，以下のとおり，意匠登録をした。
登録番号第１５９３１８９号
意匠に係る物品トレーニング機器
出願日平成２９年１月３０日
登録日平成２９年１１月２４日
登録意匠原判決別紙被告意匠に係る公報記載のとおり
(4) 物品の同一性
本件意匠に係る物品及び被告商品は，いずれも人体に接触させて使用し，筋肉に電気的刺激を与えるＥＭＳ商品に属するトレーニング機器であり，物品は同一である。
(5) 被告意匠に係る無効審判請求（乙８３，８５，８６）
控訴人は，前記(3)の被告意匠の登録について，平成３０年２月２８日，被告意匠は本件意匠に類似し，意匠法３条１項３号により意匠登録を受けることができず，同法４８条１項１号の規定に該当し無効とすべきであるとして，無効審判請求をしたところ，特許庁は，同年１０月２３日，被告意匠は本件意匠に類似するということはできないとして，請求不成立の審決をした。控訴人は，これを不服として審決取消訴訟を提起したが（知的財産高等裁判所平成３０年(行ケ)第１０１６９号），同裁判所は，平成３１年４月２２日，両意匠は需要者の視覚を通じて起こさせる美感を異にするというべきであり，被告意匠は本件意匠に類似するとはいえないとして，控訴人の請求を棄却する旨の判決を行った。
控訴人は，これを不服として上告受理申立てをしたが（最高裁判所令和元年(行ヒ)第２３５号），同裁判所は，令和元年１０月１１日，上告不受理の決定を行い，前記審決は確定した。
(6) 被告商品に係る仮処分手続（甲１８の５・６）
なお，控訴人は，原告商品の形態が不正競争防止法２条１項１号の周知商品等表示に該当し，被告商品の製造等は原告商品と混同を生じさせる行為であるとして，被控訴人を相手方として仮処分命令の申立てを行ったところ（東京地方裁判所平成２９年(ヨ)第２２０２３号），同裁判所は，平成３０年１月２５日，控訴人の申立てを相当と認め，被控訴人は被告商品を製造してはならないこと等を内容とする仮処分決定をした（同月３０日，更正決定）。被控訴人は，これに対する保全異議の申立てを行ったが（東京地方裁判所平成３０年(モ)第４００３５号），同裁判所は，同年１１月２日，前記仮処分決定を認可する決定を行った。被控訴人は，これを不服として保全抗告の申立てを行ったが（知的財産高等裁判所平成３０年(ラ)第１０００８号保全抗告申立事件），同裁判所は，平成３１年４月１７日，抗告を棄却する決定を行った。
３ 争点
(1) 本件意匠及び被告意匠の構成態様
(2) 本件意匠と被告意匠との類否
(3) 差止め・廃棄請求の必要性
(4) 損害の発生及びその額
４ 争点に関する当事者の主張
次のとおり補正し，後記５のとおり当審における控訴人の主張を加えるほか，原判決「事実及び理由」第３（原判決５頁８行目から３１頁２３行目まで）に記載のとおりであるから，これを引用する。
(1) 原判決１３頁４，５行目の「six pcak」を「six pack」に改める。
(2) 原判決２２頁１４行目及び２３頁１２行目の各「差違点」をいずれも「差異点」に改める。
５ 当審における控訴人の主張
以下のとおり，被告意匠は，本件意匠に類似するというべきである。
(1) 要部の認定について
ア 創作性の程度及び新規な構成に対する考慮について
意匠法は創作保護法であるから，物品の性質，用途及び使用態様のみならず，当該意匠において新規な美感をもたらすべき創作性の評価等を踏まえて要部の認定を行うべきである。また，新規な構成であって需要者の注意を引く部分があるのであれば，特別な事情がない限り，公知の形態よりはるかに重視されるべきである。
原判決は，本件意匠の基本的構成態様として「本体は薄いシート状であり，上下各１か所，左右各２か所の切込みにより，６枚のパッド片を，本体中央部に結合したような形状」「６枚のパッド片は，左右２列，上下３段に配置され，左右は対称である。」と認定する。本件においては，上記基本的構成態様自体が新規かつ斬新で，需要者の目を強く引き，印象に残る。また，本件意匠が出願された当時，ウェアラブルのＥＭＳ機器の先行公知意匠としては，本件参考文献が存在していただけであった。本件意匠のように，「鍛えられた６つに割れた腹筋をイメージさせるＥＭＳ機器」の意匠は，その全体が全く新規で，それが腹筋を鍛えるという物品の使用目的に沿っているので特に需要者の目を引くものであった。
そうすると，本件意匠の要部は，原判決説示に係る基本的構成態様ⅠないしⅣとして挙げる点及び具体的構成態様の「パッド片の左右に深い略Ｖ字状の切込みが形成され，これにより左右のパッド片が略３等分され，中段のパッド片の上下に，上段パッド片と下段パッド片が，それぞれ斜め上下方向に広がるように配されている点」であるというべきである。
イ 要部認定の範囲について
意匠の類否判断は，取引時・使用時における「需要者の視点」に基づいて，いかなる美感を生じるかの問題であるから，二つの意匠を左右に並べて仔細に観察しなければわからないような細部についてまで要部と認定するのは相当でない。
すなわち，「上段及び下段の切込みの具体的な深さ」や「中段パッド片の形状，傾斜」，「パッド片表面の模様，隆起部」などは視覚的印象に残りにくく，需要者の注意を強く引くとはいえないから，本件意匠の要部とはいえない。
(2) 類否の判断について
本件意匠の要部は前記(1)のとおりであるところ，上記要部に係る形態は，被告意匠においても同様に認められる。
そして，それによって，被告意匠において本件意匠と同様に，パッド片が斜め上下方向に広がっていくような動きのある印象を与える意匠が創出されているとともに，「商品を使用することによって達成しようとする目標（鍛えられ６つに割れた腹筋）を想起させる」印象が醸し出されており，需要者の視覚を通じて，本件意匠と共通の美感を想起させるものとなっている。本件意匠及び被告意匠は，いずれも，左右の切り込みが深いＶ字状なので，上下の方向性が生まれていて，鍛えられた６つに割れた腹筋をイメージさせる躍動感が共通する。
第３ 当裁判所の判断
１ 当裁判所も，被告意匠は本件意匠と類似するものではないから，控訴人の請求はいずれも理由がないと判断する。その理由は，次のとおり補正し，後記２のとおり当審における控訴人の主張に対する判断を加えるほかは，原判決「事実及び理由」第４（原判決３１頁２４行目から４４頁７行目まで）に記載のとおりであるから，これを引用する。
（原判決の補正）
(1) 原判決３３頁６行目の「平成２８年２月１２日」を「平成２７年５月２１日」に改め，同頁８行目の「いずれも登録を得た」の前に「平成２８年２月１２日に，」を加える。
(2) 原判決３３頁１１行目の「図４」を「図５」に改める。
(3) 原判決３３頁１３行目の「登録」を「公開」に改める。
(4) 原判決３３頁２２行目の「左右に４か所・上下に２か所」を「左右各２か所・上下各１か所」に改める。
(5) 原判決３５頁１５行目の「本件中央部」を「本体中央部」に改める。
(6) 原判決３８頁２５行目の「上段及び下段の切込みの形状，深さ」を「上段，下段パッド片の形状，傾斜」に改める。
(7) 原判決３８頁１２行目の「本体正中央部」を「本体正面中央部」に改める。
(8) 原判決４０頁１１行目の「美観」を「美感」に改める。
(9) 原判決４２頁７行目，１２行目の「前記(3)ウ」をいずれも「前記(2)ウ」に改める。
(10) 原判決４２頁１１行目の「相違点」を「差異点」に改める。
(11) 原判決４２頁２１行目の「２分の１程度」の前に「左右幅の」を加える。
(12) 原判決４３頁５行目の「被告意匠は，」の次に「上下各１か所に略Ｕ字形の切込みがあり，切込みの深さは各パッド片の上下幅の３分の１程度であるほか，」を加える。
(13) 原判決４３頁９行目の「３分の１程度」を「左右幅の４分の３程度」に改める。
(14) 原判決４３頁１０行目の「多いこと」から１２行目の「与えることから」までを「多いことから」に改める。
(15) 原判決４３頁１２行目の「引き締まった」を削る。
(16) 原判決４４頁４行目の「そのような広義の」を「そのような理由による」に改める。
２ 当審における控訴人の主張に対する判断
(1) 要部の認定について
ア 創作性の程度及び新規な構成に対する考慮について
侵害訴訟において意匠の類否を判断するに当たっては，意匠を全体として観察することを要するが，この場合，意匠に係る物品の性質，用途，使用態様，さらに公知意匠にはない新規な創作部分の存否等を参酌して，需要者の最も注意を引きやすい部分を意匠の要部として把握し，登録意匠と相手方意匠が，意匠の要部において構成態様を共通にしているか否かを観察することが必要であるというべきである。
控訴人は，要部の認定においては創作性の程度や，新規な構成であることが十分に考慮されるべきであると主張する。
確かに，公知意匠にはない新規な創作部分の存否等は大きな考慮要素ということはできるが，新規な創作部分であればそれだけの理由で常に要部となるわけではないし，新規な創作部分のみが要部となるわけでもない。あくまでも，需要者の最も注意を引きやすい部分がどこであるかが重要である。
なお，控訴人は，原審が要部を認定するに際し，本件意匠に後行する公知意匠を参照したことを批判する。しかし，ある登録意匠の要部を認定するに当たり，出願後の公知意匠（当該登録意匠を追随したようなものも含まれる。）を観察することによっても，当該登録意匠に含まれる当該形態が，需要者の注意を引くかどうかを判断することができると考える。
イ 要部認定の範囲について
控訴人は，二つの意匠を左右に並べて仔細に観察しなければわからないような細部についてまで要部と認定するのは相当でないと主張する。しかし，前記アのとおり，需要者の最も注意を引きやすい部分を意匠の要部としてとらえるべきところ，控訴人が主張するように，本件意匠のうち，円形の電池部を中心に６枚のパッド片を左右対称２列３段に配置するという形態が，新規な創作部分であり，要部であるとしたら，そのパッド片の形状やパッド片の結合状態，パッド片を区切る切込みの形状や深さについても，需要者の注意が注がれるのは当然といえる。
控訴人が主張する，仔細に観察しなければわからないかどうかという点については，要部を認定した後，共通点，差異点の抽出，類否の判断において考慮されるべきことである。
したがって，控訴人の上記主張は，採用することができない。
(2) 類否の判断について
控訴人は，本件意匠の要部は，前記第２の５「当審における控訴人の主張」(1)のとおりであって，被告意匠はこれと同様の形態を有し，本件意匠に類似すると主張する。
しかし，前記１において引用した原判決「事実及び理由」第４の３(2)及び(3)のとおり，本件意匠の要部は原判決説示に係る基本的構成態様（Ⅰ～Ⅳ）及び具体的構成態様（Ⅴ～Ⅷ）であり，控訴人の主張は，その前提（要部の認定）を異にするものであって，採用することができない。
そして，両意匠の間に相当程度の共通点はあるものの，基本的構成態様についてはパッド片の結合の仕方の点，左右対称か上下左右対称かの点が，具体的構成態様については上段，下段パッド片の形状，傾斜の点，中段パッド片の形状，傾斜の点，上下の切込みの形状，深さの点，左右の切込みの形状，開口の方向，深さの点が異なっているため，本件意匠は機械的，幾何学的な意匠であって躍動感や力強さを感じさせるものであるのに対し，被告意匠は自然界に存在する羽根を想起させる意匠であってやわらかで軽快な印象を与えるものであり，両意匠が与える美感は異なるものというべきである。したがって，控訴人の上記主張は採用することができない。
第４ 結論
よって，以上の判断と同旨の原判決は相当であるから，本件控訴を棄却することとして，主文のとおり判決する。
大阪高等裁判所第８民事部
裁判長裁判官 山田陽三
裁判官 倉地康弘
裁判官 三井教匡
出典：裁判所ウェブサイト「裁判例検索」（https://www.courts.go.jp/hanrei/89728/detail7/index.html）。本文は同サイト掲載の判決書PDFからTaiLexi AIがテキスト化・整形したもの（正確な文言は原本PDFを参照）。判示事項・裁判要旨・参照法条は裁判所の公表どおり。