主文
１ 第１審判決を次のとおり変更する。
２ 被控訴人は、控訴人Ａに対し、８８万２０００円及びこれに対する平成３０年６月２９日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。
３ 被控訴人は、控訴人Ｂに対し、１１１万円及びこれに対する平成３０年１０月６日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。
４ 控訴人らのその余の主位的請求をいずれも棄却する。
５ 訴訟費用は、全審級を通じてこれを２分し、その１を控訴人らの負担とし、その余を被控訴人の負担とする。
６ この判決は、第２項及び第３項に限り、仮に執行することができる。
事実及び理由
第１ 控訴の趣旨
１ 第１審判決を取り消す。
２ 主位的請求
⑴被控訴人は、控訴人Ａに対し、１６８万６１８４円及びこれに対する平成３０年６月２８日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。⑵被控訴人は、控訴人Ｂに対し、２１１万４５９０円及びこれに対する平成３０年１０月６日から支払済みまで年６分の割合による金員を支払え。
３ 予備的請求
⑴被控訴人は、控訴人Ａに対し、１６８万６１８４円及びこれに対する平成３０年４月２７日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。⑵被控訴人は、控訴人Ｂに対し、２１１万４５９０円及びこれに対する平成３０年４月２７日から支払済みまで年５分の割合による金員を支払え。
第２ 事案の概要
１ 事案の要旨
⑴給水契約、断水等
控訴人らは、それぞれ宿泊施設を経営している。
控訴人らは、被控訴人との間で、それぞれ給水契約を締結し、上記各宿泊施設で同契約により供給される水を使用している。
被控訴人は、水道施設を設置及び管理していたが、その施設である配水池内の装置が破損し（以下「本件破損」という。）、そのため上記各宿泊施設が所在する伊良部島で断水が生じた。
⑵請求の概要
控訴人らは、上記断水は、被控訴人が設置・管理する水道施設の瑕疵によって生じ、給水契約上の債務不履行があり、これにより控訴人らが経営する宿泊施設やこれに併設する飲食店について、宿泊予約のキャンセルや営業停止、断水に対応するための人件費の負担を余儀なくされたなどの損害を被った旨主張して、被控訴人に対し、次のとおりの支払を求めた。
ア 主位的請求
上記各給水契約の債務不履行による損害賠償請求権に基づき、控訴人Ａは損害金１６４万１１６８円、控訴人Ｂは損害金１９４万６７１０円、及びそれぞれに対する断水が発生した日である平成３０年４月２７日から支払済みまで商事法定利率（平成２９年法律第４５号による改正前のもの）年６分の割合による遅延損害金の各支払
イ 予備的請求
民法７０９条、７１７条１項又は国家賠償法２条１項による損害賠償請求権に基づき、控訴人Ａは損害金１６４万１１６８円、控訴人Ｂは損害金１９４万６７１０円、及びそれぞれに対する同日から支払済みまで民法（平成２９年法律第４４号による改正前のもの）所定の年５分の割合による遅延損害金の各支払
２ 審理の経過
⑴第１審は、控訴人らの主位的請求及び予備的請求をいずれも棄却した。控訴人らは、これを不服として各控訴をした。
⑵差戻前控訴審は、第１審判決同様、水道法１５条２項（平成３０年法律第９２号による改正前のもの。以下同じ。）本文の給水義務等を前提とした被控訴人の過失の主張は採用したものの、宮古島市水道事業給水条例（平成１７年宮古島市条例第２１５号。以下「本件条例」という。）１６条３項は、給水の制限又は停止の原因となった水道施設の損傷が被控訴人の故意又は重過失によるものである場合を除き、被控訴人の給水義務の不履行に基づく損害賠償責任を免除した規定であり、本件破損について被控訴人に故意又は重過失があるとはいえないから、被控訴人の上記断水による給水義務の不履行に基づく損害賠償責任は、同項により免除される、などと判断して、控訴人らの各控訴をいずれも棄却した。
控訴人らは、本件条例１６条３項は被控訴人に過失がない場合に限り免責を認める旨の確認条項に過ぎないという趣旨の主張もしたが、排斥された。控訴人らは、これを不服として各上告及び上告受理申立てをした。⑶上告審は、次のとおり説示して差戻前控訴審判決を破棄し、本件を福岡高等裁判所に差し戻した。
本件条例１６条３項は、被控訴人が水道法１５条２項ただし書により水道の使用者に対し給水義務を負わない場合において、当該使用者との関係で給水義務の不履行に基づく損害賠償責任を負うものではないことを確認した規定にすぎず、被控訴人が給水義務を負う場合において、同義務の不履行に基づく損害賠償責任を免除した規定ではない。
⑷控訴人らは、当審において、上記第１の２及び３のとおり控訴の趣旨を変更した。控訴人両名とも、主たる請求の請求額をいずれも増額し（請求の拡張）、主位的請求の附帯請求の起算日を遅くした（請求の減縮）。
３ 前提事実
次のとおり第１審判決を補正するほかは、同判決の「第２事案の概要」の３の記載を引用する。
⑴同判決４頁８行目の「伊良部島南部」を「伊良部南区（伊良部・仲地、国仲、佐和田・長浜）」に改める。
⑵同判決４頁１９行目の「伊良部島南部」を「上記伊良部南区」に改める。⑶同判決５頁４行目の「（以下、」から同５行目の「という。）」までを削る。
４ 争点及び当事者の主張
⑴被控訴人の給水義務に関する債務不履行責任の成否（主位的請求関係）（被控訴人が控訴人らに対し給水義務を負うか否か、本件断水が、水道法１５条２項ただし書に定める場合に当たるか否か）
（控訴人らの主張）
ア 水道法１５条２項ただし書の「災害その他正当な理由があってやむを得ない場合」とは、①災害等の回避困難な事象が発生し又は発生する可能性が相当程度認められ、かつ、②これを理由として給水停止することが、水道法の趣旨に却って合致すると認められることに加え、③水道事業者による水道施設の管理義務の懈怠や水道施設の設置又は管理の瑕疵を原因とする給水停止ではない場合であることを要すると解される。
イ 被控訴人は、給水契約上及び水道法上、控訴人らに対する給水義務を負っていたほか、水道施設を適切に点検し、必要な修繕を行うなどして、断水発生を防止する義務及び万が一断水が発生した際は、可及的速やかにこれを解消する義務を負う（水道法１条、２条、５条、１５条等）。また、被控訴人は、上記の義務を果たす前提として、水道施設の損耗の程度及び更新すべき時期等を的確に把握・検討し、耐用年数が近づいた場合は代替品をあらかじめ取り寄せておき、適切な時期にこれを交換するなどして、本件ボールタップの経年劣化に伴う突然の故障を予防し、仮に故障が発生したとしても即応できるように事前に準備をすべき義務があった。
しかし、被控訴人は、本件ボールタップの設置から約４０年が経過し、耐用年数の経過が目前に迫ることが優に推察可能な状況下においてもなお、本件ボールタップを含む本件配水池及びこれを構成する装置、部品類の計画的更新の検討を怠った。被控訴人は、本件ボールタップについて、その保守管理を平成２６年以前はしておらず、支柱の錆や腐食を防止するメンテナンスをしていなかった。このように、被控訴人は、上記各義務に違反した。
ウ 被控訴人は、株式会社Ｃ（以下「Ｃ」という。）に委託していたのは、本件配水池の計装設備の保守点検であり、本件ボールタップの保守点検が被控訴人と同社間の業務委託契約の対象とはなっていなかった。
エ 以上からすると、本件断水は、水道法１５条２項ただし書の「災害その他正当な理由があってやむを得ない場合」には当たらず、被控訴人は給水義務を負っていたが、これに違反した。
（被控訴人の主張）
ア 本件条例１６条１項の「水道施設の損傷」があり、被控訴人において水道施設の維持、管理について過失がない場合には、水道法１５条２項ただし書の「災害その他正当な理由があってやむを得ない場合」に当たると解される。
イ 被控訴人は、水道施設保全業務（集中監視設備・揚水施設及び計装設備）を年２回、専門業者に調査委託しており、それには、本件配水池の計装設備の点検業務も含まれていた。これにより本件ボールタップの点検がされた。
また、本件配水池においては、平成２７年９月、流入管を新たに連結した。その際、断水の上、本件ボールタップの点検をした可能性が高い。平成２８年９月、平成２９年９月の各台風通過後にも、被控訴人の職員が本件配水池を点検し、異常はなかった。
ウ 本件断水は、本件ボールタップの支柱（直径３ｃｍ。ステンレス鋼〔クロム１８％、ニッケル８％を加えた鋼〕。不動態被膜という保護膜があったもの。）が破損したこと及び支柱と連結しているピストンが支柱破損後斜めに固定されていたという複合的要因によるものであった。このような複合的な要因により本件ボールタップが損傷して断水に至ることは、極めて稀であり、被控訴人にはこのような経験はなかった。被控訴人には、本件断水の発生について予見可能性及び結果回避可能性はなく、過失はない。本件断水は、上記「災害その他正当な理由があってやむを得ない場合」に該当し、被控訴人に給水義務はなかった。⑵被控訴人の不法行為の成否（予備的請求関係）
（控訴人らの主張）
前記⑴（控訴人らの主張）のとおり、被控訴人は、本件断水について、水道事業者としての義務に違反した。これにつき、被控訴人には過失による不法行為が成立する。
（被控訴人の主張）
前記⑴（被控訴人の主張）のとおり、本件断水につき、被控訴人には過失はない。
⑶水道施設に関する工作物責任又は営造物責任上の瑕疵の存否（予備的請求関係）
（控訴人らの主張）
前記⑴（控訴人らの主張）からすれば、本件配水池を含む水道施設は、水道施設として通常備えるべき安全性を欠いており、被控訴人における水道施設の設置、保存又は管理について重大な瑕疵があった。したがって、被控訴人は、本件断水について、控訴人らに対し、民法７１７条１項又は国家賠償法２条１項に基づく損害賠償義務を負う。
（被控訴人の主張）
争う。
⑷損害の発生及びその額（主位的請求関係・予備的請求関係共通）（控訴人Ａの主張）
本件断水により、控訴人Ａには、以下の損害が発生した。
ア 本件ホテル１の宿泊キャンセル等による損害５５万２６２５円本件断水によって、本件ホテル１の宿泊予定客７８名分の宿泊予約がキャンセル等となり、合計５５万２６２５円の宿泊料の未収・返金が発生した。
イ 本件ホテル１内レストランの営業損害５０万６９５５円
本件ホテル１併設の「Ｄ」は、本件断水期間中の営業停止を余儀なくされた。過去３年間（平成２７年ないし平成２９年）の売上に鑑みれば、上記営業停止による損害は、５０万６９５５円となる。
ウ 本件ホテル１内カフェの営業損害３万６３００円
本件ホテル１併設の「Ｅ」は、本件断水期間中の営業停止を余儀なくされた。この店舗の平成２８年及び平成２９年の売上に鑑みれば、上記営業停止による損害は、３万６３００円となる。
エ 本件断水対応のための人件費７万５０８２円
本件断水により、平時には想定されない作業（宿泊者の宿泊先振替作業、クレーム対応等）が発生した。控訴人Ａは、これに従業員を対応させざるを得なかったため、経常的な人件費に加え、更なる人件費として合計７万５０８２円の支出を余儀なくされた。
オ イメージ毀損及び潜在的顧客の減少２３万４１９２円
本件断水によるキャンセル対応等のため、宿泊予定客に迷惑をかけたことに伴い、本件ホテル１のイメージが毀損され、潜在的な顧客が減少した。これにより生じた損害は、上記ア～エの損害の合計の２０％に相当する。
カ 弁護士費用相当額２８万１０３０円
キ 合計１６８万６１８４円
（控訴人Ｂの主張）
本件断水により、控訴人Ｂには、以下の損害が発生した。
ア 本件ホテル２の宿泊キャンセル等による損害８３万８１００円本件断水によって、本件ホテル２の宿泊予定客２８名分の宿泊予約がキャンセル等となり、合計８３万８１００円の宿泊料の未収・返金が発生した。
イ 本件ホテル２内カフェの営業損害４８万６４４３円
本件ホテル２併設のカフェは、本件断水期間中の営業停止を余儀なくされた。この店舗の過去３年間（平成２７年～平成２９年）の売上に鑑みれば、上記営業停止による損害は、４８万６４４３円となる。
ウ 本件断水対応のための人件費１４万３９２３円
本件断水により平時には想定されない作業（宿泊者の宿泊先振替作業、クレーム対応等）が発生した。控訴人Ｂは、これに従業員及び同控訴人代表者を対応させざるを得なかったため、経常的な人件費に加え、更なる人件費として合計１４万３９２３円の支出を余儀なくされた。
エ イメージ毀損及び潜在的顧客の減少２９万３６９３円
本件断水によるキャンセル対応等のため、宿泊予定客に迷惑をかけたことに伴い、本件ホテル２のイメージが毀損され、潜在的な顧客が減少した。これにより生じた損害は、上記ア～ウの損害の合計の２０％に相当する。
オ 弁護士費用相当額３５万２４３１円
カ 合計２１１万４５９０円
（被控訴人の主張）
いずれも否認し争う。
第３ 当裁判所の判断
１ 認定事実
次のとおり第１審判決を補正するほかは、同判決の「第３当裁判所の判断」の１の記載を引用する。
⑴同判決１４頁１７行目の「ところ、」から２１行目冒頭の「る。」までを次のとおり改める。
「。うち、伊良部島浄水系統では、水は、まず、本件配水池を含む配水池２か所に分けられ、うち本件配水池は、伊良部南区等に配水している。」⑵同判決１４頁２２行目の「設置された。」の後に次のとおり加える。「本件ボールタップのしくみは、別紙のとおりである。球状の浮玉に棒が取り付けられ、浮玉が水位に応じて上下すると、棒が、てことなって、給水管の先端となる部分に取り付けた弁を動かし、水位が下がれば弁を開き、水位が上がれば弁を閉じるようになっている。そのため、弁の近くには、上記てこの役目を果たす棒を含め、ピンで止められた棒が複数存在し、その棒の一つと弁とを結ぶ棒（支柱）がある。」
⑶同判決１５頁２行目の「見つからなかった。」の後に次のとおり加える。「ただし、当時の点検報告書には、異常なしとの記載はあるが、どのような検査をしたのかの詳細を記載した資料はない。」
⑷同判決１５頁５行目の末尾に次のとおり加える。
「（なお、下記ア、ウ、エ、カの保守点検は、実際には、Ｃが水道施設保全業務（揚水施設・計装設備等）を包括的に委託した株式会社Ｆにより実施された。また、その保守点検の結果報告書の中の本件配水池（第３配水池）の点検項目には、本件ボールタップが独立して明記されていたわけではないが、上記委託により上記会社が行った他の水道施設での保守点検業務の中には、ポンプのオーバーホール等も含まれていることに照らせば、本件配水池の点検項目中の「その他制御装置」の中に本件ボールタップの点検も含まれていたと認められる。〔甲１７の各枝番〕）」⑸同判決１７頁４行目の末尾に次のとおり加える。
「具体的には、まず、世帯数の少ない国仲地区への配水管に水を供給して配水を開始した。そして、順次配水する地区を増やすこととした。」⑹同判決１７頁１１行目から１２行目にかけての「断水が解消された。」を「本件断水が解除となった。」に改める。
⑺同判決１７頁２１行目の「明らかとなった。」の後に次のとおり加える。「別紙のとおり、本件ボールタップの支柱及び弁回りの管内部は、赤茶色に錆び、支柱とそれを上下させるための棒が、本来接続されていなければならないのに、離れていた。弁は、動かなくなっていた。」
⑻同判決１８頁７行目の末尾に次のとおり加える。
「本件断水前には、流入管から本件配水池への流入量を計測する機器は、設置されていなかった。上記サドル分水栓から本件配水池まで、管が設置されたが、流入量を制御するボールタップは、取り付けられなかった。それは、大型連休のため緊急の手配ができなかったことによる。被控訴人は、流入量を、当面、目視で監視せざるを得なかった。」
⑼同判決１８頁８行目の「乙４の１～９、」の次に「乙５の１～５、」を加え、同行目の末尾に改行して、次のとおり加える。
「⑺控訴人Ａは、平成３０年６月２８日到着の損害賠償請求通知書（書留内容証明郵便）により、被控訴人に対し、本件断水について、給水契約上の債務不履行による損害賠償等の請求をした。（甲Ａ６の１～３）」
２ 争点⑴（被控訴人の給水義務に関する債務不履行責任の成否）について（主位的請求関係）
⑴水道法１５条２項ただし書による常時給水義務の免除の成否
ア 本件破損の詳細
本件断水の原因は、本件ボールタップの不具合により本件配水池への流入量が制限されたことにある（第１審判決第２の３⑹及び補正後の同判決第３の１⑸）。水道法１５条２項ただし書にいう「災害その他正当な理由があってやむを得ない場合」に該当するかどうかの検討の前提として、本件破損の原因の詳細につき検討する。
まず、これまで認めた本件ボールタップの仕組みからすると、本件ボールタップの支柱は、水の出入りを制御する弁と接続されているから、弁ともども、浮玉の上下の動きをてこの作用により相当の力で受け、かつ、おおむね水に濡れた状況であった、と推認できる。
次に、本件ボールタップの支柱、接続された棒及び弁などの材質についてみると、補正後の第１審判決第３の１⑸のとおり、本件ボールタップには錆が生じていたから、本件ボールタップが金属製であったことは認められる。しかし、本件全証拠によっても、その材質の詳細を認定することはできない。被控訴人は、本件ボールタップは、ステンレス鋼（クロム、ニッケルを加えた鋼）であるなどと主張し、これに沿う証拠（乙２の１）を提出する。しかし、同証拠に表示されているボールタップと、証拠（甲１０の３、乙２の２）により認められる本件配水池に設置されたボールタップとは、形状、構造が異なるから、同一のものとは認められない。被控訴人の上記主張は採用することができない。なお、証拠（乙２の２）及び調査嘱託の結果によれば、本件ボールタップのメーカーが昭和５４年頃に販売したボールタップで本件ボールタップに相当する規模のものは、鋳鉄要部青銅製であったが、てこの役割をする部材の形状が本件ボールタップと異なると認められるから、本件ボールタップが鋳鉄要部青銅製であったとまでは認められない。
以上のような本件ボールタップの支柱等の材質、支柱や弁が力を受ける部材で水に濡れていたこと、それが後記イのとおり約４０年の長期間使用されてきたこと、本件破損の原因となるべき具体的な事象の主張・立証が他にないことも併せ考慮すれば、本件破損の原因は、長年の使用による経年劣化であり台風等の災害によるものではないと推認できる。
イ 本件ボールタップの管理等
本件ボールタップは、昭和５３年頃に設置されて以降、本件断水の時点まで、交換されることなく約４０年にわたって使用されていたと認められる（補正後の第１審判決第３の１⑴及び⑷）。
地方公営企業法上、有形固定資産である「機械及び装置」のうち「水道用又は工業用水道用設備」の「その他（主として金属造のもの）」の耐用年数は、１７年とされていること、平成１７年５月付け社団法人日本水道協会の水道施設更新指針が水道用又は工業用水道用の機械及び装置につき２０年以下の耐用年数を定めたと認められること（甲２０）、本件ボールタップの劣化の状況（補正後の第１審判決第３の１⑸）からすれば、本件ボールタップは、本件断水当時、耐用年数を相当期間超過して使用が継続されていたと認められる。これに対し、本件全証拠によっても、被控訴人が本件破損の前に、本件ボールタップに関する整備・交換の時期について具体的に検討したことがあったとは認められない。なお、本件において、被控訴人は、補正した第１審判決第３の１⑶のとおり、業者を用いて水道施設の点検をし、その点検対象には本件ボールタップも含まれていたと解される。しかし、関係する書類に点検対象としてボールタップが明記されていないこと、これまで認めた本件破損の状況からみて、それがごく短期間の要因により発生したとは認められないことから、上記点検は本件ボールタップの支柱の劣化など本件破損の危険を的確にとらえるものではなかったと推認するのが相当である。
ウ 小括
被控訴人は、本件断水当時に施行されていた水道法においても、同法１５条２項本文により水道事業者として常時給水の義務を負い、同法１条の同法の目的、同法２条１項の地方公共団体の責務、同法４条の水質基準、同法５条の施設基準、同法１４条の供給規程、同法１６条以下の給水装置の構造及び材質、検査、水道技術管理者等に関する諸規定に照らせば、水道施設を良好な状態に保つためその維持及び修繕を行わなければならない義務及び水道施設の状況を勘案して適切な時期に同施設を維持するために必要な措置を講ずる等の義務を負っていたと解される。この義務を前提に上記ア及びイの事実関係を考慮すれば、本件断水は、水道法１５条２項ただし書の「災害」によるものではないけれども、本件ボールタップが、配水池、すなわち多くの地区に配水する基幹施設の貯水量を適正に保つ重要な役割を有すること、相当の力を受け、水に濡れる部材があるのに、約４０年にわたり取り換えられなかったことなどから、上記ただし書の「その他正当な理由があってやむを得ない場合」に該当するとはいえない。
⑵被控訴人の過失等及び債務不履行責任
被控訴人は、水道施設であるボールタップの損傷による断水は稀で、被控訴人には過失がないから、水道法１５条２項本文所定の給水義務を免れ債務不履行による損害賠償責任を負わないと主張する。
確かに、これまで認めた被控訴人の本件断水への対応等からすれば、ボールタップの破損は被控訴人が気づきにくいものであったと認められる。しかし、金属製の本件ボールタップの支柱や弁が水に濡れた状態で力を受け約４０年使用されたなどの事実関係からすると、本件断水の時点に立って考えても、被控訴人に本件破損の予見可能性や結果回避可能性があったと認めるのが相当であるし、本件ボールタップを含めた配水池の重要性、その数が限られること（補正後の第１審判決第３の１⑴）をも併せ考えると、予見義務のほか、綿密な点検、配水池への流入量の正確な把握や相当期間経過後の取り換え等、本件破損及び断水を回避する義務を認めるのが相当である。それが水道事業者に過大な負担を課するともいえない。以上によれば、被控訴人は、自身に帰責性のある給水義務の不履行があったから、本件断水により控訴人らに与えた損害を賠償する責任を負う。
３ 争点⑷（損害の発生及びその額）について（主位的請求関係）当裁判所は、被控訴人が賠償義務を負う損害を以下のとおりと認める。⑴宿泊キャンセル等による損害
ア 控訴人Ａ４７万円
証拠（甲Ａ７の各枝番、甲Ａ１１）及び弁論の全趣旨によれば、控訴人Ａは、本件断水発生後、本件ホテル１につき、宿泊開始日が平成３０年４月２８日から同年５月４日までであった４６組の顧客につき、キャンセル料、宿泊時に水道使用ができなかったための返金額、及び顧客が本件断水のため宿泊先を変更せざるを得なくなったために増額した宿泊料の負担額の合計が、５５万２６２５円となったことが認められる。ただし、上記キャンセル料等のうち、主にキャンセルに関する分については、水道光熱費やリネン・アメニティに関する費用の負担を免れた部分があるものと推認される。そのため、上記証拠及び弁論の全趣旨を踏まえると、上記５５万２６２５円の約８５％に相当する４７万円を本件断水による損害と認めるのが相当である。
イ 控訴人Ｂ７２万円
証拠（甲Ｂ３の各枝番、甲Ｂ７）及び弁論の全趣旨によれば、控訴人Ｂは、本件断水発生後、本件ホテル２につき、宿泊開始日が平成３０年４月２７日から同月３０日までであった１２組の顧客につき、キャンセル料、及び本件断水のため宿泊料を減額した分の負担額の合計は、８３万８１００円であったことが認められる。ただし、上記キャンセル料等のうち、主にキャンセルに関する分については、水道光熱費やリネン・アメニティに関する費用の負担を免れた部分があるものと推認される。そのため、上記証拠及び弁論の全趣旨を踏まえると、上記８３万８１００円の約８５％に相当する７２万円を本件断水による損害と認めるのが相当である。
⑵レストラン、カフェの営業損害
引用した補正後の第１審判決第３の１⑷の説示のとおりの本件断水についての経過のほか、弁論の全趣旨によれば、平成３０年４月２８日（土曜日）頃から同年５月１日（火曜日）頃までの間、控訴人Ａは、本件ホテル１に併設の「Ｄ」及び「Ｅ」の、控訴人Ｂは、本件ホテル２に併設のカフェの営業をすることができなくなったことが認められる。
ア 控訴人Ａの損害３３万２０００円
本件ホテル１内レストランの営業損害３０万円
ａ 証拠（甲Ａ８の１～３）によれば、本件ホテル１に併設の「Ｄ」の平成２７年から平成２９年までの各４月の最終の土曜日から次の火曜日までの間の売上（ただし、弁論の全趣旨によれば、平成３０年４月２８日（土曜日）は夕方頃から営業停止となったことが認められるため、４月の最終の土曜日の夜の売上から考慮する。）は、次のとおりであり、その４日分の平均は、５０万６９５５円（円未満四捨五入）となることが認められる（このような４月下旬は大型連休の時期で、曜日によって売上の変動があり得るから、次のとおり曜日に従って検討するのが相当である。以下の各カフェの検討についても同様に考える。）。
平成２７年４月２５日（土曜日）夜から同月２８日（火曜日）
までの売上４４万９８１５円
⒝平成２８年４月３０日（土曜日）夜から同年５月３日（火曜日）までの売上５２万２８８４円
⒞平成２９年４月２９日（土曜日）夜から同年５月２日（火曜日）までの売上５４万８１６５円
ｂ ただし、控訴人Ａ（Ｄ）では、本件断水による営業停止のため、原材料の費消・購入を免れたことが推認されること、上記証拠によれば、上記ａで検討した期間の売上には相当程度の相違があること等の事情も考慮すると、上記５０万６９５５円の約６割である３０万円を本件断水による損害と認めるのが相当である。
本件ホテル１内カフェの営業損害３万２０００円
ａ 証拠（甲Ａ８の２・３）及び弁論の全趣旨によれば、本件ホテル１に併設の「Ｅ」は、平成２７年６月に開業したこと、平成２８年及び平成２９年の各４月の最終の土曜日から次の火曜日までの間の売上は、次のとおりであり、その４日分の平均は、５万４４５０円となることが認められる。
平成２８年４月３０日（土曜日）から同年５月３日（火曜日）
までの売上６万４８００円
⒝平成２９年４月２９日（土曜日）から同年５月２日（火曜日）までの売上４万４１００円
ｂ ただし、控訴人Ａ（Ｅ）では、本件断水による営業停止のため、原材料の費消・購入を免れたことが推認されること、上記証拠によれば、上記ａで検討した期間の売上には相当程度の相違があること等の事情も考慮すると、上記５万４４５０円の約６割である３万２０００円を本件断水による損害と認めるのが相当である。
イ 控訴人Ｂの損害２９万円
証拠（甲Ｂ４の１～５）によれば、本件ホテル２に併設のカフェの平成２７年から平成２９年までの各４月の最終の土曜日から次の火曜日までの間の売上は、次のとおりであり、その４日分の平均は、４８万６４４３円（円未満四捨五入）となることが認められる。
ａ 平成２７年４月２５日（土曜日）から同月２８日（火曜日）までの売上４２万５２５０円
ｂ 平成２８年４月３０日（土曜日）から同年５月３日（火曜日）までの売上５８万０２２０円
ｃ 平成２９年４月２９日（土曜日）から同年５月２日（火曜日）までの売上４５万３８６０円
ただし、控訴人Ｂ（上記カフェ）では、本件断水による営業停止のため、原材料の費消・購入を免れたことが推認されること、上記証拠によれば、上記で検討した期間の売上には相当程度の相違があること等の事情も考慮すると、上記４８万６４４３円の約６割である２９万円を本件断水による損害と認めるのが相当である。
⑶人件費相当額の損害
ア 控訴人Ａの損害
証拠（甲Ａ９の１、甲Ａ１１）及び弁論の全趣旨によれば、控訴人Ａでは、平成３０年４月２８日から同年５月１日までの間、複数の従業員が出勤し、本件断水のため宿泊先の振替作業、クレーム対応等の業務を行ったことが認められる。しかし、上記従業員らのうち、タイムカード（甲Ａ９の１）で管理されていた者らについては、本件全証拠によっても、本件断水のために、予定されていた勤務時間を超えて勤務した部分を認定することができない。また、タイムカードで管理されていない従業員がいることが認められるが（甲Ａ１１）、この者については、本件断水に関する対応のために、従前の予定を超えて人件費の出捐が追加されたことを認めるに足りる証拠はない。したがって、本件断水による人件費相当額の損害の発生を認めることはできない。
イ 控訴人Ｂの損害
証拠（甲Ｂ５の１、甲Ｂ７）及び弁論の全趣旨によれば、控訴人Ｂでは、平成３０年４月２８日から同年５月１日までの間、複数の従業員、代表者等が出勤し、本件断水のため宿泊先の振替作業、給水対応等の業務を行ったことが認められる。しかし、上記従業員等のうち、タイムカード（甲Ｂ５の１）で管理されている従業員らについて、本件全証拠によっても、本件断水のために、予定されていた勤務時間を超えて勤務した部分を認定することができない。また、タイムカードで管理されていない同控訴人の代表者等については、本件断水に関する対応のために、従前の予定を超えて人件費の出捐が追加されたことを認めるに足りる証拠はない。したがって、本件断水による人件費相当額の損害の発生を認めることはできない。
⑷イメージ毀損及び潜在的顧客の減少による損害
控訴人らは、本件断水によるキャンセル対応等のため、宿泊予定客に迷惑をかけたことに伴い、本件各ホテルのイメージが毀損され、潜在的な顧客が減少した旨主張する。しかし、本件全証拠によっても、そのような事実やこれによる損害発生の事実を認めることはできない。
⑸小計
上記⑴及び⑵の損害額の小計は、次のとおりとなる。
ア 控訴人Ａ８０万２０００円
イ 控訴人Ｂ１０１万円
⑹弁護士費用相当額及び損害額合計
控訴人らは、主位的請求（債務不履行責任）においても弁護士費用相当額の支払を求める。
その可否につき、控訴人らが予備的請求において本件断水に関する不法行為による請求等をしているように、給水義務の債務不履行の有無に関し、主張立証の責任の所在はともかく、被控訴人の給水義務の有無、本件断水が水道法１５条２項ただし書に定める場合に当たるか否か等の主張立証の必要があり、実質的には不法行為による損害賠償請求をする場合とほとんど変わるところがない。そうすると、上記主位的請求における給水契約の債務不履行による損害賠償請求権は、同契約の当事者である給水を受ける者がこれを訴訟上行使するためには弁護士に委任しなければ十分な訴訟活動をすることが困難な類型に属する請求権であるといえる。
額に関し、弁論の全趣旨によれば、控訴人らが上記債務不履行による損害賠償請求をするために訴えを提起することを余儀なくされ、訴訟追行を弁護士に委任したことが認められる。その弁護士費用相当額については、事案の難易、請求額、認容された額その他諸般の事情を斟酌し、控訴人Ａは８万円、控訴人Ｂは１０万円と認める。
これらの弁護士費用相当額を上記⑸の小計の額に加算すると、控訴人Ａは８８万２０００円、控訴人Ｂは１１１万円となる。
４ 結論
以上によると、控訴人らの主位的請求は、被控訴人に対し、控訴人Ａについては、８８万２０００円及びこれに対する請求の日（補正後の第１審判決第３の１⑺）の翌日である平成３０年６月２９日から支払済みまで年６分の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があり、控訴人Ｂについては、１１１万円及びこれに対する訴状送達の日の翌日である平成３０年１０月６日から支払済みまで年６分の割合による遅延損害金の支払を求める限度で理由があるからその各限度で認容すべきであり、それ以外は理由がないから棄却すべきである。
また、控訴人らの予備的請求については、主たる請求の認容額は主位的請求の認容額を超えず、遅延損害金請求の起算日を考慮しても、その認容額が主位的請求の認容額を上回るとは考えられないから、判断の必要がない。よって、上記と異なる第１審判決を異なる限度で変更することとして、主文のとおり判決する。
福岡高等裁判所第３民事部
裁判長裁判官 久留島群一
裁判官 秋本昌彦
裁判官 山下隼人
出典：裁判所ウェブサイト「裁判例検索」（https://www.courts.go.jp/hanrei/92716/detail4/index.html）。本文は同サイト掲載の判決書PDFからTaiLexi AIがテキスト化・整形したもの（正確な文言は原本PDFを参照）。判示事項・裁判要旨・参照法条は裁判所の公表どおり。