○墮胎施術被告事件(大正十年(れ)第二〇二九號大正十一年二月十日第一刑事部判決棄却)
【上告人】被告人
【第一審】米子區裁判所【第二審】鳥取地方裁所判
○判示事項
數次ノ實行行爲ト罪數トノ關係
○判決要旨
單一ノ結果ヲ生スヘキ犯罪ヲ實行スル爲引續キ數次ニ其ノ目的ノ
遂行ニ必要ナル行爲ヲ爲シタル場合ニハ其ノ行爲ハ包括的二一罪
ヲ構成ス
【參照】刑法第二百十四條醫師、產婆、藥劑師又ハ藥種商婦女ノ囑託ヲ受ケ又ハ其承諾
ヲ得テ墮胎セシメタルトキハ三月以上五年以下ノ懲役ニ處ス因テ婦女ヲ死傷ニ致シ
タルトキハ六月以上七年以下ノ懲役ニ處ス
〓事實
第二審判決ハ被〓人ハ醫師ニシテ其ノ開業中豫テ知合ナル被〓居村さだよカ字之吉ト私通ノ結果懷胎
シ其ノ處置ニ窮シ墮胎セント決意シ被告ニ對シ墮胎ノ施術方ヲ囑託シタル所被告人ハ之ヲ承諾シ大正
十年六月十四日同人居宅二階ニ於テ右さだよノ子宮腔内ニ被〓人所有ノ子宮鏡(證第一號)ヲ使用シ鯨
製消息子(證第二號)ヲ挿入シ墮胎施術ヲ爲シ引續キ翌七月三日被〓人自宅診察室ニ於テ前記子宮鏡
ヲ使用シ金屬製消息子二箇ヲ右さだよノ子宮内ニ挿入シテ卵膜ヲ破壞スル墮胎施術ヲ爲シ因テ同月六
日頃同人ノ姙娠四個月ニ達スル男性ノ胎兒ヲ墮胎スルニ至ラシメタルモノナリトノ事實ヲ認定シ之ニ
刑法第二百十四條前段ヲ適用シタリ
◎上告理由
辯護人森武喜君野順三上告趣意書第一點犯罪トハ有責違法ノ行爲ニシテ法律ヲ以テ之ヲ處罰セラルル
ヲ謂ヒ其構成要件ノ一ヲ欠ク時ハ犯罪ヲ構成セサルハ勿論縱令其要件ヲ具備スル場合ト雖モ法律ニ於
テ之ヲ處罰スル場合ニアラサレハ犯罪ト目スルコト能ハサルハ言ヲ竢タサル所ナリ而シテ犯罪構成要
件及處罰條件ハ共ニ法律ニ明定セラレタルヲ要シ猥リニ之ヲ擴張解釋スルヲ許ササルコトモ明カナリ
而シテ法律ハ一般ニ結果ノ發生ヲ要求シ特別ノ場合ニハ或行爲ヲナスト雖モ其結果ノ到來セサル限リ處罰セサルモノニシテ之カ處罰ヲナサンニハ特別ノ明文ヲ要スルモノトス今墮胎罪ノ規定ヲ通覽スルニ第二百十五條ノ特別ノ場合ヲ除ク外其未遂ヲ處罰スルノ規定一モ存スルコトナク各條ハ何レモ或行爲ニヨリ墮胎シタル時ハ云云或ハ墮胎セシメタル時ハ云云ト規定シ墮胎ノ結果ヲ欲求シ其結果ノ生セサル限リ其行爲ヲ處罰セサル法意ナルコト寔ニ明カナリ飜テ本件犯罪ニ關スル原審判決ノ理由ヲ見ル「······被告ハ······大正十年六月十四日同人居宅二階ニ於テ右さだよノ子宮腔內ニ被告所有ノ子宮鏡(證第一號)ヲ使用シ鯨製消息子(證第二號)ヲ挿入シ墮胎施術ヲナシ······」ト判示セラレタリ而シテ右ノ施術ニヨリ墮胎ノ結果ノ生セサリシコトハ本件記錄ニヨリ明カナル事實ナリ然レハ右ノ第一囘行爲ハ墮胎罪ノ未遂ニシテ法律ノ要求シタル結果ノ到來セサル限リ處罰條件ヲ缺キ犯罪ナリトシテ處罰ノ目的タラサルモノトス然ルニモ不拘原審ハ一面結果ノ不發生ヲ確定シナカラ其行爲ヲ墮胎罪トシテ刑法第二百十四條前段ニ問擬シ處罰シタルハ法ノ解釋ヲ誤リ不法ニ適用シタル違法アルノミナラス其主文ニ於テ押收物件(證第一、二號)ハ之ヲ沒收ストノ言渡ヲナシタリ卽チ右ノ第一囘施術行爲ニ使用シタル消息子(證第二號)ハ犯罪成立ノ用ニ供シタルモノト認定シタルニ外ナラス然レ共叙上ノ如ク第一囘ノ行爲ハ犯罪ニアラス從テ其行爲ニ使用シタリトスルモ刑法第十九條第二號ニ該當スルモノニアラス結局原審ハ犯罪ニアラサル行爲ニ法律ヲ誤用シタルノ違法アルモノトス或ハ謂ハン原判決ハ第一囘第二囘ノ施術行爲相合シテ大正十年七月六日墮胎ノ結果ヲ生シタルカ故ニ犯罪成立シタリト然レ共原判決ノ理由ニ於テハ兩行爲ノ間因果ノ關係アリ其必然ノ結果トシテ墮胎シタリトノ理由ヲ窺フノ根據更ニナシ單ニ「······引續キ······」ノ文詞アルノミニシテ引續キトハ何ヲ意味セルヤ全ク不明ナリ是ヲ以テ兩者間ノ因果關係アルコトヲ指示セル言辭ト解スルコトヲ得ス要スルニ原審ハ法律ヲ不法ニ適用シタルカ又ハ理由不備ノ不法アルモノニシテ到底正當ナル判決ト謂フヲ得ス
○判決理由
凡ソ犯人カ或犯罪行爲ヲ決意シ之ヲ實行スルニ當リ犯意ヲ繼續シ數次ニ其ノ目的ノ遂行ニ必要ナル行爲ヲ爲シタル場合ニ於テハ其ノ行爲ハ包括的ニ一罪ヲ構成スヘク犯意ノ更新ナキ限リハ各別ノ犯罪ヲ構成スルコトナシ而シテ犯人ノ所爲カ同一意思ノ活動ニ基クモノナルヤ若ハ犯人ノ新ナル意思活動ニ基クモノナルヤハ事實裁判所ニ於ケル犯罪事實ノ認定如何ニ依リテ定ルモノトス而シテ原院ノ認メタル事實ニ依レハ被〓ハ同一意思ノ下ニ判示所論第一第二ノ墮胎手術ヲ施シタルモノニシテ所論ノ如ク
第一行爲カ未遂ニ了リタル後更ニ新ニ第二ノ行爲ニ及ヒタルモノニアラサルコトハ原判文ヲ通讀スレハ自ラ明瞭ナルヲ以テ原審カ所論證第二號ノ鯨製消息子ヲ本件ニ關スル犯罪供用物件トシテ沒收シタリシハ洵ニ相當ノ處分ナリトス要スルニ論旨ハ畢竟原判示ニ副ハサル不當ノ攻擊ニ歸シ理由ナシ
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/1272115）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。収録資料には当時の差別的な表現が含まれることがあります。
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