○法定地上權ノ取得(例)
土地及其ノ上ニ存スル建物カ仝一ノ所有
者ニ屬スル場合ニ於テ土地ノミヲ抵當ト
爲シタルトキハ其ノ建物ヲ改築シタル場
合ニ於テモ仍ホ抵當權設定者ハ競賣ノ場
合ニ付地上權ヲ設定シタルモノト看做ス
ヘキモノトス
昭和十年(木)第三百七十三號
判決
（住所略）
上告人八千代保善株式會社
右法律上代理人取締校長
谷川小作
右訴訟代理人辯護士山田直助
佐々木不温
植月淺準
（住所略）
被上〓人茂手木慶毒
右訴訟代理人辯護士長沼宏有
藤原繁夫
右當事者間ノ建物收去土地明渡損害金請求事件ニ付東京控訴院カ昭和十年一月十六日言渡シタル判決ニ對シ上〓人ヨリ一部彼毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告人ハ上〓棄却ヲ求メタリ
全玄
原判決中上〓人敗訴ノ部分及訴訟費用ヲ上告人ニ負擔セシメタル部分ヲ破毀シ本件ヲ東京控訴院ニ差戾ス
【理也
上〓理由ハ原審判決ハ法則ヲ不當ニ解シ判決セラレタルノ不當アリ原審判決理由ニ依レハ「被〓ハ本件宅地上ニハ訴外日本勸業銀行カ大正六年十一月二十八日抵當權ヲ取得シタル當時既ニ該宅地所有者タル訴外關田ニ於テ木造ブリキ葺平家建物一棟建坪九坪八合二勺及木造瓦葺平家二戶建一棟建坪二十五坪ノ建物ヲ所有シ居リタルニ依リ本件宅地競賣ノ場合ニハ右建物ノ爲メ地上權設定セラレタリト看做サルヘキ關係ニ在リタルトコロ右關田ハ大正十三年十二月十八日右各建物ヲ取毀チ改築ノ上本件建物ト爲シタルモノナレハ物理上ハ本件建物ト從前ノ建物トハ同一性ヲ失ヒ別個ノ建物ト目サルヘキモノナルモ右改築ノ事ニ依リ右土地抵當權者又ハ其ノ競落人ハ不當ニ地上權ノ負擔ヲ免レ以前ニ比シ有利ナル地位ニ立ツヘキ調レナキヲ以テ法律上ハ右新舊各建物ハ同一ノモノトシテ取扱ハルヘキモノト謂フヘク從テ本件建物ノ競落人タル被〓ハ地上權ヲ以テ原告ニ對抗シ得ヘキモノナル旨抗辯シ本件建物ハ被〓主張ノ如ク訴外關田安右衛門ニ於テ日本勸業銀行ニ對スル本件宅地ノ抵當權設定當時ヨリ存在シタル建物ヲ取毀チ新ニ建築セラレタルモノナルコトハ原告ノ認ムルトコロナルモ右新舊建物カ別個ノ建物ナルコトハ當事者間爭ナキトコロニシテ民法第三百八十八條ノ規定ハ公益上ノ理由及抵當權設定當事者ノ意思ヲ推測シ抵當權設定前ヨリ土地ノ上ニ存在スル建物ヲ保護スルコトヲ其ノ目的トスルモノナルヲ以テ之ニ依リ保護ヲ受クヘキ建物ニシテ滅失シタル以上縱令之カ爲ニ土地抵當權者又ハ競落人カ利益ヲ受クルニ至ルコトアリトスルモ後ニ建築セラレタル別個ノ建物ニ付テハ同法條ヲ適用スヘキ限リニ非サルコト勿論ナリ被〓ノ抗辯ハ感情上ノ論ニシテ採用スルニ足ラス」ト判示シ上〓人ノ抗辯ヲ排斥セラレタルカ民法第三百八十八條ノ規定ハ土地ニ對シ抵當權設定當時ニ於テ地上ニ建物ノ存スル場合ニ於テ土地ト建物トカ同一所有者ニ屬スルトキハ抵當權者ノ有スヘキ權利ノ客体ハ競賣ノ場合ニ地上權ノ設定アルヘキコトノ負擔アル土地ノ所有權ヲ出テサルモノナルコトヲモ規定シタルモノト謂ハサルヘカラス果シテ然ラハ法律上此ノ抵當權者ノ有スル抵當權ヲ侵害スルコトナク抵當權設定者カ地上ノ家屋ヲ改築シ元ノ建物ノ存在ト法律上超越セサル範圍例ヘハ舊建物ハ抵當權設定ノ日ヨリ五ヶ年後ニ於テハ朽慶シ去ルモノナリシニ五ヶ年以上存在スヘキ新家屋ヲ建設シタル場合ニ五ケ年ヲ經過シタル以後ヲ新建物ニヨリテ抵當權者又ハ競落人ニ對抗スルコトハ法律上許スヘキニアラサルコトハ上告人之レヲ是認スルモ舊建物ノ自然ノ存續範圍タル五ケ年ヲ抵當權者又ハ競落人ニ對抗スルコトハ同法ノ認ムルモノト相信ス一面ヨリ謂フトキハ敍上ノ場合從前ノ建物ト新建物トハ物理的ニハ同一性ナキモ抵當權設定者ノ改築ノ一事ニ依リ土地抵當權者ハ負擔ヲ免レ法律上有利ナル立場トナリ抵當權設定者ハ之レト反對ニ競賣ノ場合ニツキ地上ニ建物ノ存在ヲ是認セラレサル結果取毀チ收去ヲ爲ササルヘカラサル不利ナル立場ニ立ツ之レ果シテ公平ノ取扱ヒト云フコトヲ得サルトコロナレハ此場合法律上ハ新舊各建物ハ同一ノモノトシ取扱フコトハ立法ノ趣旨ナルト同時ニ公平ヲ維持シ得ルモノナルニ原審ハ同條ヲ目シテ「民法第三百八十八條ノ規定ハ公益上ノ理由及抵當橫設定當事者ノ意思ヲ推測シ抵當權設定前ヨリ土地ノ上ニ存在スル建物ヲ保護スルコトヲ目的トスルモノナルヲ以テ之ニ依リ保護ヲ受クヘキ建物ニシテ滅失シタル以上云々」ト判示シ建物ノ方面ニノミ着眼シ上〓人主張ノ抵當權者ノ權利ノ本体ノ方面ヲ看過セラレ公平ヲ無視シテ上告人ノ原審ニ於ケル抗辯ヲ感情上ノ論ニシテ採用スルニ足ラスト棄却セラレタルハ違法ニシテ御院ニ於テ破毀サルヘキモノナリト云フニ在リ
按スルニ民法第三百八十八條ニハ土地及其ノ上ニ存スル建物カ同一ノ所有者ニ屬スル場合ニ於テ其ノ土地又ハ建物ノミテ抵當ト爲シタルトキハ抵當權設定者ハ競賣ノ場合ニ付地上權ヲ設定シタルモノト看做ストアリテ右所有者ハ土地ノミニ付抵當權ヲ設定シタル以上建物ノ所有者トシテハ其ノ設定ト共ニ後日競賣ノ場合ニ付地上權者トシテ土地ノ利用ヲ權被シ得ラルヘキ地位ヲ取得シタルモノト解スヘキモノナレハ常該建物カ抵當不動產ノ就賣前詆ニ朽廢シタル場合ハ格別ナルモ然ラサル限リ其ノ所有者ハ縱令建物カ減失スルコトアルモ再築ノ上當該土地ノ利用ヲ機積シ來タリタル以上依然競賣ノ場合ニ付地上權者ト看做サルヘキ地位ニアルモノト解スルヲ相當トスヘク目此ノ事ハ
建物使用ノ都合上之ヲ改築シタル場合ニ
於テモ亦同一ニシテ此ノ場合ニ限リ解釋記ノ如ク土地ノミヲ抵當ト爲シクル場合、於テ抵當械實行ノ際建物カ依然舊態ノ儘存シタルニ於テハ其ノ所有者ハ競賣ノ場合ニ付當該建物其ノモノノ所有ノ爲メ=スル地上權ヲ取得スルニ過キサルモノナルカ故ニ再築改築等ノ爲メ建物ノ狀態ニ變更アル場合ニ於テモ其ノ所有者ノ取得スヘキ地上權ハ舊建物ノ存シタル場合所有者、鼓賣ノ場合ニ付舊建物ノ存シクニ於ケルト同一ノモノタルヘク即チ其ノルナラムニハ有シ得ヘカリシト同一ノ範圍ニ於テノミ地上權者トシテ當該土地ヲ利用シ得ヘキモノト云フヘク其ノ植利ノ存演期間ノ如キモ亦舊建物ノ種類其ノ有在ノ場合ニ有スヘカリシ狀況其ノ他抵當輔設定當時ノ事情ニ斟酌シテ之ヲ定ムルヲ相當トス本件ニ付之ヲ觀ルヲ原審確定ノ事實ハ東京市淀橋區百人町二丁目百十三番地ノ一號宅地八十坪二合一勺ハ元訴外關田安右衞門ノ所有ニ屬シ同人ハ其ノ地上ニ木造ブリキ葺平家建一棟建坪九坪八合二勺及木造瓦葺平家二戶建一棟建坪二十五坪ノ建物ヲ所有シ居リ大正六年十一月二十八日訴外株式會社日本勸業銀行ニ對シ金三萬圓ノ債務ノ爲メ右土地ノミ=付抵當權ヲ設定シタル後右建物取毀ノ上大正十三年十二月十八日右土地及隣地ニ跨リ木造亞鉛スレート交葺三階建一棟建坪九十五坪八合四勺二階五十九坪一勺三階二十八坪ノ建物(此ノ建物ノ內西側ノ部分一階五十四坪九合七勺二階三十三坪七合三勺三階十九坪二合ハ前揭宅地上ニ存ス)ヲ建築シ大正十四年八月二十九日上〓人ニ對シ金一萬五千圓ノ債務ノ爲メ該建物ノミニ付抵當權ヲ設定シタル處建物ハ抵當權ノ實行ニ因リ昭和四年十一月十四日上〓人ノ所有トナリ土地モ亦前搗抵當權ノ實行トシテ競賣セラレ其ノ競落ニ因リ昭和七年五月四日被上告人ノ所有トナリクリト云フニ在リ之ニ依レハ本件土地及其ノ上ニ存シタル建物カ訴外關田安右衞門ノ所有ニ屬シタル當時同人ハ土地ノミヲ抵當ト爲シタルモノナルカ故ニ其ノ當時ノ建物カ土地競賣ノ際未タ朽慶ニ至ラサリシモノナラムニハ該建物取數ノ上築造シタル建物ノ所有者ニ於テ前示法條ニ依リ右土地競賣ノ場合ニ付舊建物所有ノ爲メニスルト同一ノ範圍ニ於テ地上權ヲ有スヘク從テ改築建物ノ所有者トナリタル上〓人ハ該土地ノ養落ニ因リ其ノ所有權ヲ取得シタル被上告人ニ對シ右範圍ニ於テ地上權ヲ對抗シ得ヘキ筋合ナリトス然ラハ原審カ土地ノミヲ抵當ト爲シタル當時ニ存シタル建物ヲ取毀ノ上其ノ地上ニ改メテ建物ヲ築造シタル場合ノ如ク新舊建物カ別箇ノモノトナリタルトキハ土地競賣ノ場合ニ付建物ノ所有者ハ常ニ地上權ヲ有セサルモノト解シ本件地上ニ存シタル舊建物カ土地競賣ノ朽際慶ニ至ルヘカリシモノナリシヤ否ヤ又若シ朽廢ニ至ラサルモノトセハ其ノ建物ノ所有者カ土地競賣ノ場合ニ付有スヘカリシ地上權ノ範圍如何ニ付審理スルコトナク輙ク本件土地ニ關スル上〓人ノ地上權ヲ否定シタルハ畢竟前示法條ノ解釋ヲ誤リタルノ不法アルモノニシテ論旨ハ理由アリ原判決中上〓人敗訴ノ部分及訴訟費用ヲ上告人ニ負擔セシメタル部分ハ之ヲ破毀スヘキモノトス
仍テ民事訴訟法第四百七條第一項ニ則リ主文ノ如ク判決ス
昭和十年八月十日
大審院第三民事部
裁判長判事三橋久美
判事矢部克己
判事同村玄治
判事高田貞男
判事椎津盛一ハ病氣欠薪ニ付署名捺印ス
ルコト能ハス
裁判長判事三橋久
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/1445622）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。収録資料には当時の差別的な表現が含まれることがあります。
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