○詐欺取財未遂ノ件(明治三十九年三月六日第一刑事部宣告明治三九年(れ)第三號棄却)
【上告人】被告人
【第一審】神戶地方裁判所【第二審】大阪控訴院
○判示事項
再犯ノ條件-刑事訴訟法第二百十三條一項ノ法意
○判決要旨
一、甲罪ニ對スル判決ノ確定前乙罪ニ着手シタル場合ト雖モ其確
定後始メテ終了ニ至リタルトキハ乙罪ハ再犯ノ條件ヲ具備ス
ルモノトス〔判決理由第一〕
二、刑事訴訟法第二百十三條第一項ハ檢事ノ職務執行ニ關スル訓
示的規定ニ外ナラスシテ受訴裁判所ハ檢事ノ請求アルニ非サ
レハ被〓人ヲ呼出スコトヲ得サルノ旨趣ニ非ス[判決理由第二〕
(參照)刑事訴訟法第二百十三條第一項檢事ハ何レノ場合ニ於テモ被〓人ニ對シ
呼出狀ヲ發ス可キコトヲ裁判所ニ請求ス可シ
○上〓理由及判決理由
辯護人花井卓藏上告趣意擴張書ノ第一點ハ詐欺取財ニシテ着手ヨリ旣遂ニ至ルマテ數
多ノ日時ヲ要シタルトキハ既遂ノ時ヲ以テ犯罪ノ日トナスヘキハ勿論ナリト雖モ未遂
ノ場合ニハ縱令着手ヨリ結果ノ生セサルコト確定スルニ至ル迄數多ノ日時ヲ要スルコ
トアリトスルモ着手ノ日ヲ以テ犯罪ノ日トナスヘク結果ノ生セサリシコト確定セシ日
ヲ以テ犯罪ノ日ト爲スヘキモノニ非ス原判決ハ(被〓ハ該賃貸料延滯ヲ名トシ嘉平治ヨ
リ金圓ヲ騙取センコトヲ企テ明治三十七年二月二十六日嘉平治ニ對シ支拂命令申請ヲ
大阪區裁判所ニ提出シ云々明治三十八年三月二十三日雇人南〓太郞ニ指揮シ右執行命
令ニ基キ嘉平治宅ニ於テ同人所有ノ有體動產ヲ差押ヘシメ云々同年四月中右差押ヲ解
除セシメタル爲メ騙取ノ目的ハ遂ニ達セサリシモノナリ)ト認定シ次テ「被〓ハ明治三十
七年三月二十七日大阪地方裁判所ニ於テ詐欺取財罪ニ依リ重禁錮五月罰金五圓監視六
月ニ同三十七年七月六日神戶地方裁判所ニ於テ僞證罪ニ依リ重禁錮八月罰金六圓ニ各處刑セラレタリ」ト判示シ更ニ「被〓ノ前科中明治三十七年七月六日宣告サレタル僞證罪ノ判決ハ同年十一月一日ヲ以テ確定ス而シテ本件犯罪ハ其ノ確定以前ニ着手シタルモノナレハ餘罪ヲ以テ論スヘキカ如シ」ト說明セラレタルヲ以テ本件犯罪ハ明治三十七年二月二十六日ニ於テ成立シタルモノナルコト明カナルヲ以テ本罪ハ旣ニ判決ヲ經タル明治三十七年三月二十七日ノ宣〓ニ係ル詐欺取財罪竝ニ明治三十七年七月六日ノ宣告ニ係ル僞證罪ノ餘罪ナルコト疑ヲ容ルルノ餘地ヲ存セサレハ刑法第百二條ヲ適用シテ處斷スヘキハ適當ノ措置ナルニ拘ハラス輕罪三犯トシテ論シタル原判決ハ法則ノ適用ヲ誤リタル不法アルモノト信ス」第二點ハ未遂犯ノ場合ニハ結果ヲ生セサルコト固ヨリ論ヲ俟タサレハ着手ノ日ヲ以テ犯罪ノ日ト爲スヘキコト前點所論ノ如シ然ルニ原判決ハ「凡ソ犯罪ハ其未遂タルト旣遂タルトヲ問ハス所爲ト結果ト相俟テ組成スヘキハ論ヲ候タサル所ナリ而シテ本件犯罪ノ着手ハ前發罪ニ對スル判決ノ確定前ニ在リシト雖モ其結果ニ係ル未遂ノ事實ハ確定後ニ顯ハレタルモノナレハ確定前ニアリテハ其犯罪ハ未タ完了セス確定後ニ至リ初メテ完成シタルモノト謂ハサルヘカラス」ト說明シ未遂犯ノ成立時期ハ着手ノ日ニ非スシテ結果ノ生セサリシコト確定セシ日ナリト斷定シタルハ未遂犯ノ成立時期ト結果ノ發生セサリシコト確定セシ事實トヲ混同シタルモノニシテ法則ニ違反スル不法アルモノト信スト云フニ在レトモ
第こ
原判決ノ認ムル所ニ依レハ本件犯罪ハ前犯罪ニ對スル判決ノ確定前支拂命令ノ送達ニ依リテ旣ニ着手セラレタルモノナルコト所論ノ如シト雖モ被〓ハ右判決確定後明治三十八年三月二十三日被害者西田嘉平治ノ有體動產ヲ差押へ以テ其犯罪ヲ遂行セントシタルモノニシテ同年四月中被〓ノ意思以外ノ原因ニ由リ該差押ノ解除セラレタル爲メ事未遂ニ了リ被〓ノ犯罪行爲ハ未遂犯トシテ玆ニ始メテ終了ヲ告ケタルモノナレハ其犯行ハ其犯罪ニ對スル判決確定前ニ始マリ其後ニ亘リテ繼續シタルモノニシテ即チ右判決確定後ノ犯罪トシテ再犯ヲ以テ論スルノ條件ヲ具備スルモノナリ故ニ原判決ハ相當ニシテ本論旨ハ其理由ナシ
第五點ハ豫審終結決定ノ執行ハ檢事ノ職權ニ屬スルコト「檢事ハ何レノ場合ニ於テモ被〓人ニ對シ呼出狀ヲ發ス可キコトヲ裁判所ニ請求ス可シ」トノ刑事訴訟法第二百十三條
第一項ノ規定ニ徵シテ明白ナリ從テ檢事ノ請求ヲ俟タサレハ裁判所ハ職權ヲ以テ公判ヲ開廷スルコトヲ得ス然ルニ檢事ノ請求ナキニ拘ハラス被告人ヲ呼出シ審理裁判シタル第一審判決ヲ認容シタル原判決ハ法則ニ背戾スル不法アルモノト信スト云フニ在レトモ
第三本件記錄中公判請求ナル票目ヲ付セル神戶地方裁判所宛檢事森浦熊藏ノ書面ニハ被〓ノ氏名テ揭ケ且右ノ者詐欺取財未遂被告事件別紙ノ通豫審終結決定相成候條一件記錄及送致候也トアリテ其趣旨自カラ被〓ニ對シ呼出狀ヲ發送センコトヲ求ムルノ意ヲ含ムコト明カナルノミナラス假リニ其趣意ニアラストスルモ第一審裁判所ニ於テ巳ニ豫審終結決定ニ因リ本件公訴ヲ受理シタル以上ハ其職務上當然ノ結果トシテ被〓ヲ呼出シ審理ヲ進行セサル可ラス左レハ刑事訴訟法第二百十三條第一項ハ檢事ノ職務執行ニ關スル一ノ訓示的規定ニ外ナラスシテ所論ノ如ク檢事ノ請求アルニ非サレハ受訴裁判所ニ於テ審理ニ着手スル爲メ被告ヲ呼出スコト能ハサル趣旨ニ解スルヲ得ス故ニ本論旨ハ到底其理由ナキモノトス
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/1449658）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。収録資料には当時の差別的な表現が含まれることがあります。
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