判事豊水道雲事事駒田貳裁
●擔保取消申立ノ要件
昭和六年(ク)第八百五十六號
決定
千葉縣安房郡西岬村字香百三十四番地普夫本間歡司
外一名右代理人辯護士奧山八郞東京市麴町區丸ノ內二丁目十番地
無十方〓水郁
外名右抗告人ハ東京控訴院カ同廳昭和四年(ノ)第六十九號保證取消申立事件ニ付昭和六年六月二十七日與へタル決定ニ對シ本院ニ抗告ヲ中立テタリ仍テ決定スルコト左ノ如シ
【主文】原決定ヲ取消シ本件ヲ原院ニ差戾ス
【理由】本件抗告趣旨ハ一、本件假處分事件ノ本案タリシ東京控訴院昭和二年
(十)第一一三九號賃借權存在確認請求事件ニ於テ被控訴人タル菊池小五郞ノ請求ハ一旦棄却セラレシモ上告差戾差戾後ノ控訴審判決及上告ノ結果結局小五郞ノ請求ニ係ル賃借權ハ其ノ存在ヲ確認セラレタリ二、凡ソ假處分ハ保全セラルヘキ本案請求ノ範圍ヲ超ユヘカラサルハ論ヲ俟タス然リ而シテ右判決ニ依リテ確定セラレタルトコロハ「抗告人等ト菊池松右衞門承繼人菊池小五郞トノ間ニ大正十四年十月四日付契約ニヨリ抗告人等カ右小五郞ニ對シ千葉縣免許定第八十三號及定
第八十四號ノ漁業權ニ付賃貸借期間大正十二年一月一日ヨリ昭和十二年十二月末日ニ至ル十二ケ年間賃料毎年額五干圓及漁獲手取金(運賃口錢荷造費ヲ控除シタル手取金)ノ金七萬圓迄ハ百分ノ五、金七萬圓ヲ超過シタル金額ニハ百分ノ十ヲ計上ノ賃借權ヲ有スルコトヲ確認ス」ト謂フニ在リテ本件假處分ノ本案ノ請求ハ右判決ノ範圍ヲ出ツ可カラサルモノナリ
三、然ルニ本件假處分ハ「債務者(我許人等)ハ其ノ所有ニ屬スル千葉縣免許定
第八十三號同第八十四號ノ漁業權ニ對シ讓渡抵當賃借權ノ設定其ノ他一切ノ處分ヲ爲スヘカラス」ト命シ上記賃借權ノ範圍ヲ超エテ本件漁業權上ニ抵當權ヲ設定スルコトニ至ルマテモ之ヲ禁止シタリ
四、右假處分ハ昭和四年十一月三十日東京控訴院昭和四年(ノ)第二〇〇號假處分取消申立事件判決ニ因リテ取消サレタレトモ大正十五年十一月十一日菊池小五郞先代松右衞門カ抗〓人等ニ對シ北條區裁判所同年(た)第三五號假登錄假處分命令ヲ爲セシヨリ右假處分取消ニ至ル約三年ノ間右小五郞並其ノ先代松右衞門ハ抗告人等ニ對シ契約所定ノ賃料ヲ支拂ハス且前記ノ如キ賃借權ノ範圍ヲ超脫セル本件假處分ヲ爲シタル爲抗告人等ハ生活ノ資源ヲ絕タレ右期間生活上甚シキ無理算段ヲ爲ササルヲ得サルニ立到リ其ノ損害尠少ニ非ス五、是ヲ以テ抗告人等ハ右損害ノ補塡ヲ得ルカ爲メ菊池小五郞ニ對シ旣ニ千葉地方裁判所(木更津支部)歐ガニ年(ワ)第十二號假登錄抹消損害賠償請求等ノ訴ヲ提起シ右事件ハ現ニ千葉地方裁判所ニ繫屬中ナリ六、而シテ右事件ニ於テ抗告人等カ小五郞ニ對シ請求スル損害ハ二萬圓ナレトモ抗告人等カ右訴訟提起後ニ於テ小五郞ノ行爲ニ因リ更ニ被リタル損害ハ金約五萬圓(契約上ノ損害)ニ達セリ七、右ノ次第ニシテ本件假處分ノ本案ハ假處分債權者ノ勝訴ニ歸シタレトモ債權者ノ本案ノ訴並不當假處分ノ爲抗告人タル債務者等ノ被リタル損害アル場合ニハ其ノ損害ノ賠償セラレタルコトニ付立證アルカ又ハ債務者ノ同意アルニ非サレハ債權者ノ立テタル保證ハ之ヲ取消スヘキ限リニ非スト云フニ在リ
【決定理由】仍テ案スルニ本件擔保取消ニ付テハ申立人ニ於テ擔保権利者ノ同意ヲ得タルニ非ス又擔保權利者ニ假處分、因ル損害ナカリシコトノ證明ヲ爲シタルニ非サルニ拘ラス原院カ申立ニ因リ直ニ擔保取消ノ決定ヲ爲シタルハ違法ニシテ原決定ハ取消ヲ免レス抗告ハ理由アリ、仍テ民事訴訟法第四百十四條第三百八十六條第三百八十九條ニ則リ主文ノ如ク決定人
昭和六年八月七日
大審院第二民事部裁判長判事喜山幹一第第一霜山精判事豊水道雲列事駒田重義
列事吾孫子勝ハ差支ニ付署名捺印スルコト能ハス
裁判長判事畜幹
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