判事井野英列事神原甚造
ヲ理由トシテ之ヲ貴ムルハ格別右抹消登
記カ原因ヲ缺如スル不法ノ登記ナリトシ
債權者カ依然抵當權者トシテ其記ナキニ
拘ラス第三者ニ對抗シ得へシト爲スハ不
當ノ見解ナリ
昭和六年(オ)第千五十八號
判決
長崎県（以下略）
七十三番地
上告人山下作市
外一名
右訴訟代理人辯護士木內豊昭
阪田武勇
長崎県（以下略）
戶被上告人松林慶市
右訴訟代理人辯護士樋口恒藏
右當事者間ノ囘復登記手續承諾請求事件ニ付長崎控訴院カ昭和六年三月三日言渡シタル判決ニ對シ上告人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告人ハ上〓棄却ノ申立ヲ爲シタリ
【主文】原判決ヲ破毀シ本件ヲ長崎控訴
院ニ差戾ス
【理由】上告論旨ハ原審裁判所ハいますハ物權ノ對抗力發生ノ條件ニシテ當事者カ眞正ノ物權關係ニ付登記ヲ爲セハ之ト同時ニ物權ノ對抗力ヲ發生スルモノナレハ此ノ對抗力ハ法律ノ規定セル消滅事由ノ發生セサル限リ消滅スルモノニ非スト解スルハ當然ニシテ其ノ登記カ前段認定ノ如ク不當ニ抹消セラレタル場合ニ於テハ該登記抹消ノ事實ハ之ヲ否定スルコト能ハスト雖其ノ不當抹消ノ事實ヲ以テ對抗力消滅ノ事由ト認メタル法文存在セサ●借替契約ニ因ル抵當權抹消
ト對抗力
債權者カ辨濟ヲ約シ其ノ借替ヲ爲ス都合上抹消サレタキ旨ノ債務者ノ申出ヲ承諾シ辨濟ヲ受クル以前ニ於テ豫メ抵當權ヲ抛棄スル意思ナリシヲ假リニ抵當權登記ノ抹消登記ヲ爲シタルニ債務者カ辨濟ヲ爲ササルトキト債務者ニ對シ契約不履行ルカ故ニ當事者ハ抹消登記ノ存スルニ拘ラス自己ノ有スル物權ヲ抹消登記ノ存セサル場合ト同シク第三者ニ對抗スルコトヲ得ルモノトス」云々ト判示セリ然レトモ本件抵當權設定登記ノ抹消登記ノ原因ハ被上告人主張ノ如ク訴外深堀幾松ノ辨濟ヲ停止條件トスル抵當權抹消契約ニ基キテ爲サレタル抹消登記ナリ故ニ該登記ノ抹消ハ法律上正當ナル原因ニ基ク眞正ノ抹消登記ニシテ無效又ハ取消ノ如ク登記原因ヲ缺如セル不法ノ抹消登記ニアラス蓋シ停止條件附法律行爲ノ效力ハ條件ノ不成就ニ依リ其目的タル效力ハ永久ニ發生セサルト雖一旦有效ニ成立シタル其法律行爲(抵當權抹消契約)自體ハ依然存在シ條件ノ不成就ニ依リ該法律行爲自體カ無效ト爲リ甞テ其法律行爲ノ無カリシト同樣ノ效果ヲ發生セシムルモノニアラス然ラハ本件抹消登記ノ原因ハ實體上有效ニ成立シテ存在スル條件附法律行爲ニ基キ爲サレタル抹消登記ニシテ該抵當權抹消登記ハ法律ノ規定ニ依ル消滅事由ニ基ク眞正ノ登記ナリト斷セサルヘカラス而シテ其抹消登記事項ノ記載事實ヲ絕對ニ信シテ爲シタル善意ノ上告人等ニ對抗スルコト能ハサル本件事案ニ付原審裁判所カ之ニ反シテ爲シタル前示理由ノ判斷ハ法律ノ解釋ヲ誤リ事實ノ認定ヲ爲シタル違法ノ裁判ナリト云フニ在リ
【判決理由】仍テ按スルニ原判決ノ確定スル所ニヨレハ被上告人ハ訴外深堀幾松ニ對シ金二千三百圓ノ利息附債權ヲ有シ其擔保トシテ大正十四年四月二十三日同訴外人所有ノ家屋ニ抵當權ノ設定ヲ受ケ之カ登記ヲ經タル處其後即チ同年五月二十九日同訴外人カ被上告人ニ對シ右家屋ヲ抵當トシテ他ヨリ借替ヘ被上告人ニ對スル借用金ハ翌三十日之ヲ辨濟スヘキ旨ノ約束ヲ爲シ右借替ヲ爲ス都合上辨濟抵當權設定登記ヲ抹消サレタキ旨申出テタルニヨリ之ヲ承諾シ辨濟ヲ受クル以前ニ於テ豫メ抵當權ヲ抛棄スルノ意思ナクシテ假リニ抵當權設定登記ノ抹消登記ヲ爲シタルニ其後右訴外人ハ借用金ノ辨濟ヲ爲ササルモノトス而シテ原審ハ斯ノ如キ場合右ノ抹消登記ハ其原因ヲ缺如セル不法ノ登記ニシテ被上告人ハ抵當權設定登記ノ存スル場合ト同樣ニ第三者ニ對シ抵當權ヲ對抗シ得ル。モノナリト判示スレトモ被上告人カ抹消登記ヲ爲ス意思アリテ其意思ニ基キ抹消登記ヲ爲シタルモノナルコトハ右ノ事實ニ徵スルモ之ヲ否定シ難ク換言スレハ抹消登記ハ右兩者間ノ抵當權抹消契約ニ基キテ爲サレタルモノトス然ラハ訴外深堀幾松ニ於テ辨濟セサルトキ契約不履行ヲ理由トシテ之ヲ責ムルハ格別右抹消壹記カ原因ヲ缺如スル不法ノ登記ナリトナシ被上告人カ依然抵當權者トシテ其登記ナキニ拘ラス第三者ニ對抗シ得ヘシトナスハ不當ハ見解ト云ハサルヘカラス從テ右不當ノ見解ノ下ニ被上告人ノ本訴請求ヲ認容シタル原判決ハ失當ニシテ本件上告ハ理由アルニヨリ民事訴訟法第四百七條第一項ニ則リ主文ノ如ク判決ス
昭和七年四月三十日
大審院第三民事部裁判長列事西川一身判事三橋久美判事佐藤共之
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/1465613）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。収録資料には当時の差別的な表現が含まれることがあります。
本文は公表資料（PDF 等）から機械的に抽出・整形したもので、改行や記号に誤りを含むことがあります。正確な文言は原本でご確認ください。