判事古川源太郞列事吉久
判事水口吉蔵列事中島弘遣
●裁判所書記ノ署名捺印ラ
欠ク和解調書及執行正文
昭和七年(ク)第九百八十五號
決定
（住所略）
再抗〓人陳耀堂
右訴訟代理人辯護士
中村弘
內田正巳
右抗告人ハ建物取毀命令申請事件ノ決定ニ對スル抗告ニ付靜岡地方裁判所カ昭和七年七月十八日與ヘタル決定ユ對シ更ニ本院ニ抗〓ヲ爲シタリ依テ決定スルコト左ノ如シ
【主文】原決定ヲ取消シ更ニ相當裁判ヲ
爲スコトヲ原裁判所ニ委任ス
【理由】再抗告理由第六點ハ原決定ハ「本件和解調書及執行文正本ノ送達ハ無效ナリトノ點ハ其ノ證跡ナシ」ト斷シタリ然レトモ甲第一號證即本件執行文トシテ再抗〓人ニ送達セラレタル謄本ハ裁判所書記ノ署名及裁判所印ヲ欠キ居ルコトハ甲第一號證自體ニ徵シ極メテ明瞭ナリ故ニ此ノ執行文ハ民事訴訟法第五百十七條ニヨリ其ノ效力ヲ有セサルコト多言ヲ要セス從テ斯カル執行文ノ送達ハ民事訴訟法第五百二十八條第二項ニヨル執行文ノ送達ト認メ得ヘキモノニ非ス其ノ結果相手方ハ未タ再抗告人ニ對シ强制執行ヲ開始シ得ヘキモノニアラサルニ拘ラス相手方カ之ニ因リテ取毀命令ヲ申請シタルニ當リ此ノ形式上ノ瑕瑾ヲ無視シ之ヲ許容シタルハ失當ナリ之ヲ然ラストスル原決定ハ錯マレリト云フニ在リ
【決定理由】仍テ審按スルニ再抗告人ハ原審ニ於テ抗告理由ノ一トシテ抗告人ニ送達セラレタル本件和解調書及執行文正本ハ裁判所書記ノ署名捺印及裁判所ノ捺印ヲ缺ク無效ノモノナレハ本件取毀命令ハ取消サルヘキモノナル旨主張シタル處原審ハ右送達カ無效ナリトノコトハ其證跡無シ」トノ一語ヲ以テ之ヲ排斥シタリ然レトモ再抗〓人カ本件和解調書及執行文トシテ自己ニ送達セラレタルモノナリトシテ原審ニ提出シタルコト疑無キ甲
第一號證ノ寫ヲ觀ルニ本件和解調書正本ノ末尾再抗〓人ニ對スル强制執行ノ爲鈴木秀吉ニ付與シタル執行文ノ文詞及年月日裁判所書記氏名ヲ記載シタル次ニ君謄本也昭和七年一月十九日沼津區裁判所裁判所書記ノ文字アルノミニシテ其ノ下部氏名ノ記載アルヘキ個所ニハ何等文字無ク全ク空白ノ儘ナルヲ見ル其ノ寫ニシテ斯ノ如クナルトキハ同證原本モ亦同樣ナルヤモ知ル可カラス果シテ然ランニハ其ノ書面ハ右執行文ノ謄本ヲ以テ目シ得ヘキモノニ非サルコト多言ヲ俟タス從テ該書面ヲ右執行文ノ送達トシテ再抗〓人ニ致シタリトスルモ執行文ノ送達タル效力ヲ生スルノ理アルヘカラス而シテ和解調書ノ執行カ當該調書ニ表示セラレタル債務者ノ承繼人ニ對シテ爲サルヘキ場合ニ於テハ右調書及之ニ附記セル執行文ヲ執行開始前右承繼人ニ送達スルコトヲ要スルハ民事訴訟法第五百六十條第五百二十八條第二項ニ依リ明白ナル所ニシテ未タ其ノ送達ヲ見サル間ハ同法第七百三十三條ノ決定ハ之ヲ爲シ得サルモノト解スルヲ相當トスヘク從テ之ニ反シテ右決定ヲ爲ストキハ遠法ナリト謂ハサルヲ得サルカ故ニ原審ニ於テハ須ラク前顯甲第一號證ノ原本ヲ精査シ而シテ後再抗告人ノ前揭主張ノ當否ヲ判斷スルヲ要ス然ルニ原審ハ單ニ再抗告人主張ノ事實ハ其證跡無シトノミ說明シタルニ止マリ果シテ如上措置ヲ採リタルモノナルヤ否ヤ之ヲ知ルヲ得ス結局原決定ハ理由不備ノ違法アルニ歸シ取消ササルヲ得ス
仍テ爾餘ノ論點ニ付テハ判斷ヲ省略シ再抗告ハ理由アルモノト認メ主文ノ通リ決定シタリ
昭和八年三月二十五日
大審院第三民事部裁判長判事三橋久美判事佐藤共之判事細野長良
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