○地所冐認抵當無效確認請求ノ件明治三十三年四月二十三日第二民事部判决
明治三十二年(オ)第百四十五號
○判决要旨
一承諾上地所ノ所有名義ヲ他人ニ移シタル者ハ第三者カ其他人ヲ眞
ノ所有者ナリト信シテ有效ニ設定シタル抵當權ニ付キ自己ト其他
人トノ間ニ於ケル意思表示ノ虛僞ナルトヲ理由トシテ之カ無效コ
ヲ主張スルヲ得ス
第一審名古屋地方裁判所第二審名古屋控訴院
上告人村上かみへ訴訟代理人高木祖來
被上告人川松玄亮
外二名
右當事者間ノ地所冐認抵當無效確認請求事件ニ付名古屋控訴院カ明治三十二年五月十八日言渡シタル判决ニ對シ上告代理人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲナシタリ
判决
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
理由
上〓ノ論旨ハ原判決ハ被上〓人川松玄亮ハ係爭地ノ眞正ノ所有者ニアラサルコトハ其認定セラルヽ所ナリ而シテ玄亮カ該係爭地ニ付被上〓人江口熊市星野藤兵衛ニ對シ設定セシ抵當權ハ有效ナリト判定セラレタリ然レトモ凡ソ物權ハ所有者ニアラサレハ處分シ得サルコトハ普通ノ條理ナリ然ルニ原判决ハ係爭地ハ玄亮ノ所有ニアラサルコトヲ認メナカラ其設定ニ係ル抵當ハ有效ナリト判定セラレタルハ即チ法則ヲ適用セサル不法アルモノナリ又原判决ハ玄亮ニ所有權ナキモ熊市藤兵衛ニ抵當權ノ無效ヲ對抗スルニハ其惡意ヲ要スルヲ以テ一般ノ條理ナリト判定セラレタリ然レトモ本件ノ如キ物權ノ設定者即チ玄亮ニ處分權ナキ場合ニハ抵當權ハ始メヨリ成立セス即チ絕對ニ無效ニシテ縱シヤ取得即チ熊市藤兵衛カ善意ナルニモセヨ有效トナル理ナキナリ畢竟意思ノ善惡ヲ以テ對抗權ノ有無ヲ决スルハ物權ノ處分者ニ處分權アル場合ニ要スルモノニシテ本件ノ如キ絕體ニ無效ナル場合ニ適合セサル條理ナレハ即チ法則ヲ不當ニ適用シタル不法アルモノナリト云フニ在リ
然レトモ原判决ノ認定セシ事實ニ依レハ上〓人カ本訴ノ地所ヲ川松玄亮ノ所有名義トナシタルハ假裝ニシテ實際其所有權ヲ移轉シタルニアラスト雖モ其所有名義ヲ玄亮ニ移シタルハ上〓人ノ承諾ニ出テタルモノナレハ即上告人ノ承諾ニ依リ表面上所有名義人トナリタル川松玄亮ヲ眞ノ所有者ナリト信シテ第三者カ係爭地ニ付抵當權ヲ設定スルモ第三者ニハ毫モ過失ナク承諾上所有名義ヲ移シタル上〓人ハ表面上所有名義人タル川松玄亮ヨリ係爭地ノ物權ヲ第三者ニ移轉セラルヽコトナキヲ保シ難キ危險ヲ犯シタルモノニシテ即チ權利ノ保護ヲ怠タリシモノタルヲ免レス要スルニ民法施行以前ト雖モ相手方ト通謀シテ爲シタル虛僞ノ意思表示ノ無效ハ之ヲ以テ善意ノ第三者ニ對抗スヘカラサルコトハ普通ノ法理ナルヲ以テ原裁判所カ係爭地ハ川松玄亮ノ所有ニアラサルモ其設定シタル抵當權ハ有效ナリト判斷シタルハ適法ナリ上告論旨ノ如ク物件ノ處分者ニ正當ノ處分權アル場合ニ在テハ固ヨリ第三者ノ善意惡意ヲ區別スル必要ナキモノトス
右ノ理由ナルヲ以テ本件上〓ハ民事訴訟法第四百三十九條第一項ニヨリ棄却スヘキモノトス
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