○訴訟費用額確定決定抗〓ノ件明治三十三年六月十九日第一民事部决定明治三十三年(ク)第百
○决定要旨
即時抗〓ハ不服ヲ申立ラレタル裁判ノ送達ヨリ七日ノ不變期間
內要ナレハ其期間ノ發生前ト雖モ之ヲ爲ス爲A
トヲケスコ妨
原審大阪控訴院
抗告人千葉重吉
被抗告人小野トセ
外一名
右抗〓人ヨリ被抗〓人小野トセ外一名ニ係ル借用金精算過渡事件ノ訴訟費用額確定决定抗〓事件ニ付
明治三十三年三月三十一日大阪控訴院カ與ヘタル决定ニ對シ抗〓人ヨリ新ナル獨立ノ抗〓理由アリト
シテ更ニ抗〓ノ申立ヲ爲シタリ
决定
原决定ヲ廢棄ス
更ニ大阪控訴院ニ於ケル原抗〓裁判所ニ委任シテ裁判ヲ爲サシム
理由
抗〓ノ理由ハ抗〓人カ大津地方裁判所彥根支部明治二十九年(ワ)第三四號借用金精算過渡金取戾事件ノ控訴ニ付辯護士中村耕治ニ對シ控訴ニ關スル訴訟行爲及ヒ强制執行ニ依リ生スル訴訟行爲迄ヲ委任セシハ相違ナキモ右控訴ノ訴訟委任ハ明治二十九年大阪控訴院(ネ)第四二七號事件ノ訴訟行爲又ハ强制執行ニ依リ生スル訴訟行爲ノ委任ニシテ此控訴ニ付テハ强制執行ニ至ラス被抗告人タル當時ノ被控訴人小野トセ外一名ヨリ上〓ヲ爲シ明治二十九年大審院上告第五百二十一號事件ニ繫屬シ抗〓人ハ被上〓代理ノ訴訟行爲ヲ辯護士龜崎浪重ニ委任シ其上告判决原院ヘ差戾シトナリ該差戾事件ニ付テハ抗告人敗訴トナリ尋イテ抗告人ハ辯護士淺見芳太郞ヲ上告訴訟代理人トナシ明治三十一年大審院第六十九號上告事件トナリ大審院ハ再ヒ大阪控訴院ヘ差戾ストノ判决ヲ與ヘラレ大阪控訴院明治一一十二年(ネ)第四三號事件トナリ抗告人ハ此第三囘目ノ控訴事件ニ付テハ辯護士ヲ要セス直ニ出頭判决ヲ受ケ玆ニ於テ確定ニ至リ本抗〓ノ原因タル訴訟費用額確定決定正本ノ送達アリシコトヲ中村耕治ヨリ通知ヲ受クルニ至リタル次第ナリ斯クノ如ク明治二十九年大阪控訴院(ネ)第四二七號訴訟事件ニ付中村耕治ニ强制執行ニ依リ生スル訴訟行爲ヲ委任シタル後第一上〓ニ付テハ龜崎浪重第二上告ニ付テハ淺見芳太郞ヲ訴訟代理人トシ第三控訴即チ大阪控訴院明治三十二年(ネ)第四三號事件ニ付抗〓人自ラ辯論ノ爲メ出廷シタル以上ハ該件第一控訴ニ付執行ニ依リ生スル訴訟行爲ヲ中村耕治ニ委任シタル場合アリトスルモ二九(ネ)第四二七號事件ノ委任狀ヲ以テ數多ノ上告控訴ヲ經タル確定判决ノ强制執行ニ應用スルコトヲ得サルハ民訴第六十五條二項ニ定メラレタル事項ニ依リ明カナリ何トナレハ控訴上告等ハ特別委任ヲ受クルニアラサレハ爲スコトヲ得サルモノナル上ハ初度ノ控訴委任ヲ以テ再度ノ控訴ニ適用スルコトヲ得サルノミナラス第三控訴ノ確定判决ニ關スル强制執行ニ適用スルコトヲ得サルハ法理上論ナキコトナレハナリ况ンヤ確定ニ至ラシメタル第三控訴ノ如キハ中村耕治ニ訴訟代理ヲ委任セス抗〓人自ラ出廷セシニ於テヲヤ左レハ大阪控訴院ハ明治三十三年(ラ)第九二號ヲ以テ明治二十九年(ネ)第四二七號控訴事件ニ付中村耕治ニ與ヘタル控訴委任狀ヲ同三十二年(ネ)第四三號控訴事件ニモ有效トシ該判决ノ確定ニ基ク明治二十九年彥根支部(ワ)第四三號事件ノ强制執行ニ其委任狀ヲ採用セラレ訴訟費用確定決定正本ヲ右耕治ニ送達セラレタルハ不適法ニシテ有效ナラス且ツ抗〓人カ該正本ノ送達アリタルヲ知リシヨリ起算シタル不變期間內ノ抗〓ハ有效ナルヘキニ不適法ニ送達シタル翌日ヨリ起算シタル七日內ニ耕治ヨリ抗〓ヲ爲サヽルヲ理由トシ棄却ヲ决定セラレタルハ不法ヲ免レサレハナリ上來陳述スル抗告ノ理由ナルニ付抗〓人ハ民事訴訟法第四百五十六條第二項ニ從ヒ大阪控訴院カ前揭理由ヲ以テ抗〓棄却ヲ决定セラレタルハ新ナル抗〓理由ヲ生シタルモノト思料スルニ付右決定ヲ取消サレ更ニ適法ノ决定相成度ト云フニ在リ
依テ一件記錄ヲ査閱シ按スルニ大津地方裁判所彥根支部明治二十九年(ワ)第三四號借用金精算過渡金取戾ノ控訴事件ニ付キ抗告人カ辯護士中村耕治ニ對スル明治二十九年十月十九日附ノ委任狀ニハ該控訴事件一切ノ行爲執行ニ至ルマテ委任スル旨記載アリト雖モ抗〓人カ云フ如ク該控訴事件ノ判决ハ當時執行ノ場合ニ至ラス即チ對手タル小野トセ外一名ヨリ該判决ニ對シ本院ニ上〓ヲ爲シタルニヨリ抗〓人ハ當時辯護士龜崎浪重ニ其代理ヲ委任シ又該件差戾後再上告ノ當時ニアリテハ辯護士淺見芳太郞ニ其代理ヲ委任シ而シテ再度ノ差戾ニ係ル大阪控訴院明治三十二年(ネ)第四三號控訴事件ノ判决ハ抗〓人自ラ出頭シテ之ヲ受ケ前記委任狀ニ依リ引續キ中村耕治ニ該件ノ代理ヲ委任シタルモノト認ムヘキ事跡ナシ故ニ該判决確定ノ後訴訟費用額確定ニ關シテモ抗〓人ヨリ耕治ニ其代理ヲ委任シアルモノト認ムルニ由ナケレハ耕治ニ對シ其費用額確定决定ノ正本ヲ送達シタルハ不適法ノ送達ニシテ之ヲ有效ノモノト謂フヲ得ス隨テ原院カ右耕治ニ對シテ爲シタル送達ノ翌日ヨリ起算シテ七日ノ期間內ニ耕治ヨリ抗〓ヲ爲サヽルヲ理由トシ抗〓ヲ許スヘカラサル不適法ノモノナリトシテ棄却シタルハ失當ニシテ即チ本抗〓ハ新ナル獨立ノ理由アルモノト認ム而シテ即時抗告ハ不服ヲ申立テラレタル裁判ノ送達ヨリ七日ノ不變期間内ニ爲スコトヲ要スルモノナレハ其期間ノ發生前ト雖モ之ヲ爲スコトヲ妨ケス故ニ本件ノ如ク抗〓人ニ對シテハ未タ適法ノ送達ナク即チ七日ノ不變期間未タ發生セサルニ因リ其抗告ハ適法ノモノト云ハサルヲ得サルヲ以テ民事訴訟法第四百六十四條第一項ニ依リ原决定ヲ廢棄シ更ニ原裁判所ヲシテ裁判ヲ爲サシムル所以ナリ
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