○地所明渡請求ノ件
明治三十三年(オ)第二百九十七號
明治三十三年十月十九日第二民事部判决
○判決要旨
一闕席判决ヲ受ケントスル申立ハ書面基キ之ヲ爲ス要
第一審神戶地方裁判所第二審大阪控訴院
上告人鮑子〓訴訟代理人山中兵吉
被上告人松野喜兵衛
右當事者間ノ地所明渡請求事件ニ付大阪控訴院カ明治三十三年四月九日言渡シタル判决ニ對シ上〓代理人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シタリ
判决
本件上告ハ之ヲ棄却ス
理由
上告第一點ノ要旨ハ從前ノ賃貸借契約ハ意思ニ從フヘキハ勿論ナリト雖モ此契約ニハ二種ノ別アリ地上權ヲ設定セシモノト土地ヲ使用スルモノトアリ本件契約ノ如キハ甲第一號證第一項第二項ヲ通讀スレハ地上權ヲ設定セシモノナルコトヲ推知スルニ足レリ加之本件控訴中即チ明治三十三年三月二十七日法律第七十二號ヲ以テ他人ノ土地ニ於テ工作物ヲ所有スル爲メ其土地ヲ使用スル者ハ地上權者ト推定スト規定セラレシ故ニ本件ハ上〓人カ地上權ヲ有スルコト明瞭ナルニ原院ハ之ヲ脫洩シ且重要ナル爭點ニ對シ判定ヲ與ヘサル不法ノ判决ナリト云フニ在リ
按スルニ明治三十三年法律第七十二號ノ規定ハ特ニ年限ヲ定メ其期限ニ至レハ明渡スヘキ約諾ヲ以テ土地ノ賃貸借ヲ爲シタルモノニ對シテハ縱シヤ其土地ニ工作物ヲ建設シアル場合ト雖モ之ヲ適用スヘキ法意ニアラス而シテ本件ニ付テハ原院ハ其職權內ニ於テ自由ナル心證判斷ヲ以テ甲第一號證ナル書證ヲ解釋シ同證ニ滿十個年ノ後ハ明渡スヘシトアルヲ以テ係爭地ノ貸借ハ合意上滿十個年ノ期間ト特約セシモノト認メ明渡ヲ命シタル第一審判決ヲ是認セシモノナルコトハ原判文中ニ明カナレハ原判决ハ上〓論旨ノ如キ違法ナル點ナシ
上告第二點ノ要旨ハ地所明渡ヲ訴求シ進行中ニ於テ該地所ノ賃料ヲ增額シ使用ヲ許容シ異議ナク其收益凡ソ一个年分ヲ取得シタル上ハ前契約ハ後ノ行爲ニ仍テ消滅シタルモノナルニ付キ民法第六百十九條及ヒ第六百十七條ニ依リ賃貸人ヨリ解約ノ申入レマテハ上〓人ニ使用權之レアルヘキハ法律ノ許容スル所ナルニ原院ニ於テハ直ニ明渡スヘキモノトシテ判定ヲ與ヘタルハ違法ナリト云フニ在リ
依テ之ヲ按スルニ民法第六百十九條ノ規定ハ賃借人カ賃借物ノ使用又ハ收益ヲ繼續スル場合ニ於テ賃貸人カ之ヲ知リテ異議ヲ述ヘサルトキニ限リ適用スヘキ法條ナリ然ルニ本件ニ於ケル收益ハ原判決ノ認ムル所ノ事實ニ依レハ賃貸人タル被上告人ハ地所明渡ノ請求ヲ爲シツヽアル當時ニ於テ之ヲ受領シタルモノナレハ民法第六百十九條ニ所謂賃貸人カ云々異議ヲ述ヘサルトキトアル場合ニ該當セス故ニ原判决ニ於テ同條項及ヒ同法第六百十七條ノ規定ヲ適用セサルハ相當ニシテ違法ナル點ナシ
上告第三點ノ要旨ハ控訴人カ口頭辯論ノ期日ニ出頭セサルトキハ出頭シタル被控訴人ノ申立ニ依リ關席判决ヲ以テ控訴ノ棄却ヲ言渡スヘキモノナルコトハ民事訴訟法第四百二十八條ノ規定スル所ナレトモ此申立タルヤ同法第一一百二十二條ノ規定ニ依リ書面ヲ以テ之ヲ爲スコトヲ要シ若シ之ヲ遵守セサレハ同條末項ノ規定ニ依リ申立ナキモノト看做サルヘキモノナリ然ルニ原院ハ明治三十三年一月十五日被控訴人ヨリ書面ニ因ル申立ナキニモ拘ハラス控訴棄却ノ闕席判決ヲ言渡シ其後控訴人ノ故障ニ依リ更ニ辯論ヲ開カレタル末關席判决ヲ維持ストノ判决ヲ與ヘラレタリ尤モ故障ノ爲メ開カレタル辯論ニ於テハ被控訴人ヨリ提出シタル書面アリシト雖モ既ニ原院カ書面ニ因ル申立ナクシテ關席判决ヲ言渡シタル欠點ハ到底之ヲ補フコトヲ得ス故ニ申立ナクシテ言渡シタル闘席判决ノ無效ニ歸スヘキモノタル上ハ其後ノ闕席判决維持ノ判决モ亦共ニ無效タルヘキハ論ヲ俟タス依テ原判决ハ此點ニ於テ破毀ヲ免カレサル不法ノ裁判ナリト云フニ在リ
按スルニ口頭辯論期日ニ於テ當事者ノ一方カ出頭セス出頭シタル相手方ノ申立ニ因リ闕席判決ヲ爲スヘキ規定ハ裁判所ノ職權ヲ以テ之ヲ爲サヽルコトヲ意味スルニ過キスシテ此申立ハ民事訴訟法第二百二十二條ノ規定ヲ適用スヘキ法意ニアラス既ニ當院ニ於テモ右關席判决ヲ受ケントスル申立ハ書面ヲ要セサルモノトスル判例ナリ故ニ本論旨ハ上告適法ノ理由ナシ
以上說明ノ如ク本件上告ハ一モ適法ノ理由ナキヲ以テ民事訴訟法第四百三十九條第一項ノ規定ニ依リ之ヲ棄却スルモノナリ
〓損害要償反訴ノ件明治三十三年(オ)第百八十四號明治三十三年十月二十三日第一民事部判决
○判决要旨
一故意又ハ過失ニ因リ營業上必要ナル物品ヲ差押ヘ爲メニ休業スル
ノ止ムヲ得サルニ至ラシメタル者ハ營業者ニ於テ該物品ハ他ヨリ買受ケ又ハ借受ケテ營業ヲ繼續シ得ヘキ性質ノモノナリトノ理由ヲ以テ休業ニ對スル損害賠償ノ責任ヲ免カレ得ヘキモノニ非ス
第一審神戶地方裁判所姫路支部第二審大阪控訴院
サト上告人井上訴訟代理人平岡萬次郞
被上告人河内谷久兵衛訴訟代理人竹內廣吉
右當事者間ノ損害要償ノ反訴事件ニ付大阪控訴院カ明治三十三年二月十四日言渡シタル判决ニ對シ上〓代理人ヨリ原判决ノ內反訴ニ關スル部分ヲ破毀センコトヲ求ムル旨申立テ被上告代理人ハ上〓棄却ノ申立ヲ爲シタリ
判决
原判決ヲ破毀シ更ニ辯論及ヒ裁判ヲ爲サシムル爲メ本件ヲ廣島控訴院ニ移送ス
理由
上告論旨第一點ハ故意又ハ過失ニヨリ他人ノ權利ヲ侵害シタルモノハ之レニ因リテ生シタル損害ヲ賠償スヘキ責任アルコトハ民法第七百九條ノ規定ニ徵シテ明カナリ原院ハ被上告人ノ請求ニ係ル賣掛代金請求事件及ヒ被上告人カ右ノ請求權ヲ保全センカ爲メニ假差押ヲ爲シタルヨリ生シタル上告人ノ提起セシ反訴ノ損害要償事件ヲ判决スルニ當リ被上〓人ノ爲シタル賣掛代金ノ請求ハ其理由ナキヲ認メテ控訴棄却ノ判决ヲ與ヘラレタルヲ見レハ從テ被上〓人ノ爲シタル假差押ハ不法ノモノタルコトヲ確定セラレタルモノト謂ハサルヲ得ス既ニ假差押ニシテ不法ナル以上ハ之レニ因テ生シタル損害ヲ賠償スルハ被上告人ノ責任ナルコト論ヲ俟タサルナリ是ヲ以テ上〓人ハ之レカ爲メ生シタル損害ノ事實ヲ充分ニ立證シタルニモ拘ハラス原院ニ於テハ「其差押ニ係ル藝妓ノ着衣ハ勿論衣類撥等ノ類ノ如キ世間其種類數多アリテ被控訴人カ相當ノ方法ヲ以テセハ容易ニ其需用ヲ充タシ毫モ營業ヲ休止スヘキ必要ナカルヘキニ事玆ニ出テス空シク休業シテ其差押ノ解除セラルヽヲ俟チ其間之レカ收益ヲ失フカ如キハ被控訴人カ自己ノ爲スヘキ相當ノ方法ヲ盡サヽルニ基因シ斯ノ如キハ控訴人ノ不法行爲ニヨリ當然生シタル損害ナリト看做スコトヲ得ス云々」ト判示シ請求權ナクシテ不法ニ他人ノ財產ヲ差押タル事實ハ明カニ之レヲ認メナカラ上〓人カ爾後ニ其損害ヲ免ルヘキ方法ヲ講セサリシトノ理由ニ基キ上告人ノ請求ヲ排斥セラレタルハ右民法ノ規定ヲ適用セサル失當ノ裁判ト謂ハサルヲ得ス何トナレハ上〓人ハ不法ノ差押ニヨリ其所有權ヲ侵害セラレタル場合ニ於テ之ヲ免ルヽノ道ヲ講スヘキ義務ハ毫モ之レナキニモ拘ハラス其之レヲ講セサリシハ却テ上告人ノ過失タルモノヽ如ク判定シ以テ損害ヲ免ルヘキ方法ヲ講スヘキ義務ヲ上告人ニ負ハシメラレタレハナリト云フニ在リ
按スルニ被上告人ハ果シテ正當ノ理由ナク故意又ハ過失ニ因リ上告人ノ營業上必要ナル藝妓ノ着衣三味線及撥等ヲ差押ヘ其結果上告人ヲシテ休業スルノ止ムヲ得サルニ至ラシメタリトセハ假令藝妓ノ着衣三味線及ヒ撥ノ如キハ世間許多ノ供給アリテ上告人ハ賣買賃貸借其他ノ方法ニ依リ容易ニ其需用ヲ充タシ休業スルコトヲ避ケ得ヘカリシニ其方法ヲ盡サヽリシトスルモ尙損害賠償ノ原因ハ存在スルモノト謂ハサル可カラス何トナレハ此ノ如キ場合ニ於テ上告人ハ營業上必要ナル物品ヲ買受ケ又ハ借入レ以テ損害ヲ免カルヽ方法ヲ盡サヽル可カラサルノ義務ヲ負フ者ニ非サレハナリ然ルニ原院ハ本上告論旨中ニ摘載スルカ如ク上告人ハ休業スルコトヲ免カルヘキ方法ヲ盡サヽリシカ故ニ損害賠償ノ請求權ヲ有セサルモノト判决シタルハ不當ナリトス而シテ此瑕疵タル原判决全部ヲ破毀スル理由ト爲スニ足ルヲ以テ他ノ上告論旨ニ對シテハ特ニ辯明ヲ與フルノ要ナシ
以上說明ノ如クナルヲ以テ民事訴訟法第四百四十七條第一項及同法第四百四十八條第一項ノ規定ニ依リ主文ノ如ク判决ス
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