○强制執行異議ノ件
明治三十三年(ク)第九十八
明治三十三年五月十六日第二民事部决定
○决定要旨
-控訴院カ上〓裁判所ノ資格ニテ爲シタル决定ハ終局ノ裁判ナヲル
以テ之ニ對シテハ更ニ抗〓ヲ爲スヲ得ス
原審名古屋控訴院
抗告人山田梅吉
外名
右抗〓人ハ强制執行ニ對スル異議事件ニ付明治三十三年三月二十日名古屋控訴院カ與ヘタル决定ニ服
セス更ニ當院ニ抗告ヲ爲シタリ依テ决定スル左ノ如シ
本件抗〓ハ之ヲ棄却ス
理由
抗〓理由ノ第一ハ明治三十三年三月二十日名古屋控訴院民事部ニ於テ抗告人ニ與ヘラレタル前表示ノ申請ヲ却下セラレタルハ實ニ訴訟人ノ權利ヲ濫リニ滅殺シ裁判所獨リ决定ヲ恣ニシ訴訟人ヲ保護セサルモノト云フヘシ原控訴院ニ期日指定ヲ申請シタル書面ニ陳述スル如ク明治三十三年(ナ)第十二號上告事件ニ付上告人等ハ上告理由陳述期日變更申請書ヲ提出シタルニ名古屋控訴院ハ午前十時頃申請ハ却下トナリタル旨ノ口諭ハアリタルモ共同上告人ノ一人ナル川瀨應助ヲ假住所ヨリ呼寄スヘキニ付キ暫時御開廷ヲ繰延ス樣受付掛ニ申立タル處旣ニ却下トナリタル上ハ致方ナシト排斥シ上告人ノ內山田梅吉ハ獨リ訴訟人控所ニ待チ居候處何等ノ呼上モ無之其內午前十時二十分頃上告人川瀨應助ハ出頭シタル處旣ニ出頭セサルモノト决定シタル上ハ之ヲ變更スル能ハサルニ付此上ハ事情能ク確知シタルコトニ付新期日指定ヲ申請スヘシトノ諭告ナルモ餘リ其取扱ノ過嚴ナル不都合ナルコトニ付書記某ニ面會ヲ求メ期日變更申請書ヲ提出シタル以來ノ順序且上告人ノ內山田梅吉ハ出頭シテ控所ニアルモ一度ノ呼込モナク公廷ニ於テ法式ヲ履踐セス裁判所內ニテ獨リ决定シタリト云フハ頗ル其當ヲ得サルノミナラス訴訟人ニ對シ不深切ナル處置ニシテ裁判所カ與フヘキ保護ヲ爲サヽル義ト信ス右ノ如ク公式ノ手續ヲ爲サス不法ノ决定ナレハ御取消ノ上相當ノ新期日御指定相成候樣御裁判ヲ求ムル次第ナリトス且亦其日期日變更ノ申請ハ却下ナリタル報ヲ耳ニスルヤ辯護士加藤重三郞事務所ニ於テ控訴院書記杉山某ニ對シ電話ニテ之レヨリ出頭シ上告理由陳述スル云々ヲ照會致貰候處(此時午前十時)其返話ニハ只今杉山書記公廷ナルヲ以テ對話スル能ハス未タ决定ニナラストノ由抗告人ハ其盡シ得ヘキ手續ハ充分盡シタルニ控訴院ハ不深切ニモ取下ノ决定ヲ與フル抔頗ル不法ニ付抗〓仕候然ルニ控訴院ハ右ノ理由ヲ縷々陳述シタルニモ拘ハラス單ニ期日變更ノ申請ヲ却下シタルヲ以テ出頭スル能ハストノミ論斷シ新期日指定ノ申請ヲ却下シタルハ不服ニ有之候ト云ヒ其第二ハ明治三十三年三月十日名古屋控訴院民事部ニ於テ抗告人ニ與ヘラレタル决定ハ前第一ノ抗〓理由ヲ發生シタル原素ニシテ抑訴訟人カ裁判所又ハ裁判長ノ定メタル期日ハ訴訟法上當事者ノ合意ヲ以テスルトキハ裁判所カ之ニ干渉シ變更ヲ許容セサルコトヲ得サルハ民事訴訟法第百六十九條ニ規定セリ况ンヤ顯著ナル理由アルトキハ裁判所ハ合意ナキモ之ヲ許スヘキコトアルニ非ラスヤ然ルニ上〓理由陳述期日ナルモノハ未タ相手方ノ出頭辯論セサル以前ニ單ニ上告人而巳出頭陳述スル目安糺ニ準スヘキ手續ニ外ナラス此期日タルヤ相手方カ未タ干涉セサル以前ナルヲ以テ相手方ノ合意ヲ求ムル能ハサルハ自明ノ理ナリトス故ニ裁判所ハ一方ノ申立ニヨリ變更ヲ許可セサルヘカラサルモノナリ許可セサルハ職權ヲ濫用スルモノト云ハサルヘカラス此上告理由陳述ノ期日タルヤ裁判所カ其申請ヲ拒絕シ變史ヲ許可スヘカラサル程緊要ナル期日トハ法律上認ムル能ハス凡人トシテ此複雜ナル社會ニ存在スル上ニ於テ公私百般ノ業ハ勿論臨時湧出スル出來事ノ生スル場合ハ人事上免カレサル所ナリ此期日ノ變更ヲ許シアル道理ナリ民事訴訟法上ニ於テモ之ヲ拒マサル次第ナリトス然ルヲ控訴院ハ無斷不參シタルモノヽ如ク上〓ヲ取下ケタルモノト看做シ新期日指定ノ申請ヲ却下スルハ頗ル法理ヲ得サル筋合ナリトス抑モ期日變更ノ申請ヲ却下スル决定ニ對スル上訴ハ之ヲ許サヽルモ訴權ノ抛棄ト見做スヘキ權利ノ抛棄ハ濫リニ推測スヘカラサルモノニシテ假令期日ノ變更ハ許可セサルモ上〓ヲ取下ケタルトシタルハ充分抗〓ノ理由アルモノト信スル故聊愚見ヲ陳シ此ニ抗告スル次第ナリト云フニ在リ
本件ハ名古屋控訴院カ上告事件ヲ審理スルニ當リテ爲シタル决定ニ對スル抗告ナリ然ルニ控訴院カ上告裁判所ノ資格ニテ與ヘタル决定ハ終局ノ裁判ニシテ之ニ對シテハ本院ニ抗〓スルヲ得サルモノトス依テ民事訴訟法第四百六十三條ニ依リ本件抗〓ハ之ヲ棄却スヘキモノトス
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