○不當相續取消竝ニ復籍請求ノ件明治三十三年五月二十四日第一民事部判决
明治三十三年(オ)第百三十二號
○判決要旨
親族會カ不法ノ决議ニ依リ家督相續人ヲ定メタルトキハ之ニ對シ
自カラ相續權アルコトヲ主張セサル親族ハ右親族會ノ决議ニ對シ
其不服ヲ裁判所ニ訴フヘキモノニシテ直チニ家督相續人ニ係リ其
モ相續ノ取消ヲ訴求スヘキノニ非ス
第一審大阪地方裁判所第二審大阪控訴院
上告人水野駒藏訴訟代理人平岡萬次郞
被上告人外山ハル
右後見人新宗三郞
從參加人外山義三
右法定代理人外山シユン
右當事者間ノ不當相續取消竝ニ復籍請求事件ニ付大阪控訴院カ明治三十三年一月二十三日言渡シタル判决ニ對シ上告人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シタリ
判决
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
七十八
理由
上告論旨第一點ハ原裁判所カ「家督相續人ニ對シ其相續ノ不當ヲ原因トシ之カ排除ヲ請求セントスルハ即チ既ニ侵害セラレタル自己ノ相續ヲ囘復セントスル者ニシテ即チ自己ニ正當ノ相續權アル事ヲ主張スルモノヽミニ屬スルコトハ民法第九百六十六條ノ規定スル所ナリ」ト判决シタルハ民法第九百六十六條ヲ不當ニ適用セシ違法ノ判决ナリ蓋シ外山ハルカ外山ハル家ヲ廢シ外山鹿野次ノ死跡相續ノ爲メ同家ニ入籍シタルハ明治二十九年九月十六日ニシテ當時ハ未タ民法第九百六十六條ノ實施セラレサル際ナルヲ以テ本件ハ舊法ニ基キ自己ニ正當ノ相續權アルコトヲ主張スルモノニ非ラスト雖モ苟クモ其親族タルモノハ本件ニ於ケルカ如キ事實ノ下ニ於テハ之ヲ主張スルコトヲ得ルモノナレハナリト云ヒ其第二點ハ原裁判所カ「本訴ノ如キハ親族上ノ身分關係ニ原因スルモノナルニ付法律改正ノ結果之ヲ認メサル上ハ當然新法ノ規定ニ依リ支配セラルヘキモノニシテ此種ノ權利關係ニ於テハ之ヲ既得權ナリト主張スルコトヲ得サルモノトス」ト判决シタルハ法則ヲ不當ニ適用シタル違法ノ判决ナリ何ト法ノ規定ヲ適用セストノ規定ヲ設ケ民法施行前ニ生シタル事實ニ對シテハ除外ノ規定ナキ以上ハ新法ノ規定ニヨリ之ヲ支配セサルコトヲ明言セリ而シテ本件ノ如キ事實ニ對シテハ民法施行法中除外ノ規定ナシ果シテ然ラハ同法第一條ノ規定ニ基キ舊法ヲ以テ支配スヘキモノニシテ新民法ノ規定ヲ適用スヘカラサルモノナレハナリト云フニ在リ
因リテ按スルニ本件ノ目的ハ上〓人カ其親族タル外山家ノ家督相續人ニ對シ其相續ノ不當ヲ原因トシ之カ取消ト其復籍トヲ請求スルニ在リテ此訴訟ノ提起ハ新民法實施以後ニ係ルコトハ本件訴訟記錄ニ徵シテ明白ナリ而シテ斯ノ如ク親族上ノ身分關係ニ原因スル請求權ノ有無ノ規定ノ如キハ專ラ公益ニ基ク規定ナルヲ以テ特ニ除外ノ規定ナキ以上ハ當然新法ニ依據セサル可カラサルモノナリ故ニ上告論旨第二點ハ其理由ナシ旣ニ此論旨ニシテ理由ナキ以上ハ上告論旨第一點モ併セテ上〓ノ理由トナスニ足ラス何トナレハ旣ニ本件ニ新民法ヲ適用スヘキモノト爲ス以上ハ舊法ノ下ニ於テ上〓人カ本件ノ請求ヲ爲スノ權利ヲ有スルヤ否ヤノ問題ハ全ク不必要ニ屬シ本件ニ何等ノ關係ナキモノナルヲ以テナリ
其第三點ハ原裁判所カ相續權ヲ侵害セラレタルモノニ非ラサルヨリハ訴權ナシト判决セラレタルハ不法ナリ何トナレハ家督相續囘復ノ請求ナレハ民法第九百六十六條ニヨリ無論自己ニ相續權ヲ侵害セラレタル事實ヲ要スヘキモ本訴ハ囘復ノ請求ニアラスシテ單ニ不法相續ノ取消竝ニ復籍ヲ請求スルニ過キサルカ故ニ右第九百六十六條ヲ適用スヘキ筋合ナシ而シテ他ニ本訴ノ如キ不法相續取消等ノ訴訟ヲ提起スルヲ許サヽルノ禁法モ亦アルコトナシ去レハ自己ニ侵害セラレタル相續ナシトスルモ他ニ法定ノ相續人ナクシテ或ルモノ擅ニ不法相續ヲ爲シタル場合ハ正ニ民法第九百八十五條ニ依リ親族會カ家督相續人ヲ選定シ得ヘカリシ親族カ權利ヲ侵害シタルニ外ナラサル本訴ノ如キ場合ハ無論親族ニ不法相續取消ノ訴權アリト論斷セサルヲ得サルナリ是レ親族權ノ效果トシテ民法第九百八十五條ニ依リ親族ニ家督相續人選定ノ權利ヲ認メラレアルニ拘ハラス之ヲ無視シテ私擅ニ相續人トナリシハ正ニ其親族カ權利ヲ侵害セラレタルニ外ナラサレハナリト云フニ在リ
按スルニ新民法ノ下ニ於テ親族會ハ不法ノ决議ニ依リ家督相續人ヲ定メタルトキハ之ニ對シ自ラ相續權アルコトヲ主張セサル親族ハ何等ノ權利ヲ有スルヤト云フニ民法第九百五十一條ノ規定ニ從ヒ親族會ノ决議ニ對シ其不服ヲ裁判所ニ訴フヘキモノニシテ直ニ家督相續人ニ係リ其相續取消ノ請求ヲ爲スヘキモノニアラス而シテ本件ハ不法相續取消竝ニ復籍ノ請求事件ニシテ家督相續囘復請求事件ニアラサルヲ以テ正面ニ民法第九百六十六條ヲ適用スル場合ニアラサルモ自己ニ正當ノ相續權アルコトヲ主張スルモノニアラサレハ本件ノ如キ訴訟ヲ提起スルコトヲ得ルモノニアラサルハ同條規定ノ精神ニ徵シテ自ラ明白ナレハ原判决ニ毫モ不法ノ點アルヲ見ス從フテ本上告論旨モ亦其理由ナシ
右說明ノ如クナルヲリテ本井上告
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