○和解契約無效承認竝遺產引渡請求ノ件明治三十二年(オ)明治三十三年五月二十八日第二民事部判决第百五十五號
○判決要旨
一同一ノ法廷調書ニ列席判事ノ異動ナキ記載ト裁判長カ判事ニ異動
アル旨ヲ〓ケ辯論ヲ更新シタルコトノ記載ト二個相牴觸セル記載
ニアルトキハ其辯論ニ臨席シタル判事ヲ確知スル由ナキヲ以テ破
毀スキ違法アルモノトスヘ
第一審東京地方裁判所第二審東京控訴院
上告人渡邊中訴訟代理人一中ノ〔田澤鎮太郞村元嘉
被上告人渡邊訴訟代理人上原鹿造タイ
外一名
右當事者間ノ和解契約無效承認竝遺產引渡請求事件ニ付明治三十二年六月九日東京控訴院カ言渡シタル判決ニ對シ上〓代理人ハ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告代理人ハ上告棄却ヲ求ムル申立ヲ爲シタリ
判决
原判决ヲ破毀シ更ニ辯論及ヒ裁判ヲ爲サシムル爲メ本件ヲ東京控訴院ニ差戾ス
理由
上告論旨第三點ハ原判决ハ民事訴訟法ノ規定ニ違フタル違法ノ裁判ナリ原院カ明治三十二年六月七日午後第一時公開セラレタル法廷ニ於テ裁判長ハ先ツ列席判事ニ異動アル旨ヲ〓ケ從テ各當事者代理人ハ其前五月五日ノ法廷ニ於テ爲シタルト同一ニ總テノ申立竝ニ陳述ヲ爲シ然ル後證人訊問ニ移リシ事ハ當日ノ口頭辯論調書ニ徵シテ明カニシテ上告代理人モ亦列席判事中一名前廷列席判事ト容貌ノ異ナル人有ルヲ見タリ然ルニ上告人カ受ケタル判决正本ニハ五月五日ノ法廷列席ノ判事ト全ク同一ナル判事ノ氏名記載シアリ果シテ然レハ民事訴訟法第一一百三十二條ニ「判決ハ其基本タル口頭辯論ニ臨席シタル判事ニ限リ之ヲ爲ス」トアルノ規定ニ違ヒ同法第四百三十六條第一號ニ該當セル違法ノ裁判ナリト云フニ在リ
依テ原裁判所ニ於ケル明治三十二年六月七日ノ第二囘法廷調書ヲ査閱スルニ裁判長ハ列席判事ニ異動アル旨ヲ告知シ總テノ辯論ヲ更新シタルコトノ記載アリ然ルニ同調書ニ列記シタル判事ハ明治三十二年五月五日第一囘ノ法廷調書ニ揭クル所ト同一ニシテ彼此異同アルコトナク判決ニ署名セシ判事モ亦
第一囘調書ト同一ナリ而シテ右第二囘調書ハ本件判决ノ基本トナリタル辯論ヲ錄取セシモノナルニ前揭ノ如ク裁判長カ判事ニ異動アル旨ヲ告ケテ辯論ヲ更新セシコトノ記載ト列席判事ノ異動ナキ記載ト齟齬シ、教、が誤謬7
第二百三十二條ノ規定ニ從ヒタルモノト認ムヘカラサルヲ以テ破毀スヘキ原由アリトス既ニ此點ニ於テ原判决ノ全部破毀スヘキモノト認メタルニヨリ他ノ上〓論旨ニ對シテハ逐一說明スルヲ要セス
右ノ理由ナルヲ以テ民事訴訟法第四百四十七條第一項ニ依リ原判决ヲ破毀シ同法第四百四十八條第一項ニ依リ本件ヲ東京控訴院ニ差戾スヘキモノトス
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