○抵當貸金請求ノ件
明治三十
三年(ハ)第五號
明治三十三年六月五日第一民事部判决
○判決要旨
-抵當權設定者ハ同時ニ債務者若クハ保證人タル場合ヲ除ク外抵當
權以テ擔保スル債務ヲ躬親カラ負擔スヘキ者ニ非サルカ故ニ其ヲ
抵當權ノ實行ヲ免レンカ爲メニ債務ヲ辨濟スル權利ハ之ヲ有スレ
トモ抵當權者ハ之ニ對シテ唯抵當權ノ實行ヲ爲ス權利アルノミニ
止マリ債務ノ辨濟ヲ强要スル權利ナキハ民法施行ノ前後ヲ問ハス
是認ス~キ法理ナリトス
第一審甲府地方裁判所第二審東京控訴院
上告人雨宮五郞兵衛訴訟代理人平松福三郞
被上告人根津秀訴訟代理人小川平吉
右當事者間ノ抵當貸金請求事件ニ付東京控訴院カ明治三十二年十一月十三日言渡シタル判决ニ對シ上告人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告人ハ上告棄却ノ申立ヲ爲シタリ
判决
原判决ヲ破毀シ更ニ辯論及ヒ裁判ヲ爲サシムル爲メ本件ヲ東京控訴院ニ差戾ス
理由
上告趣旨ノ第一ハ原判决ハ上告人カ澤登治右衛門ノ債務ノ爲メニ被上告人ニ對シテ甲第一號證小拾書ノ地所ヲ抵當トナシタルコトノ事實ヲ認メ其結文ニ於テ(因テ第一審裁判所カ被控訴人ノ請求ヲ至當ナリト判決シタルハ其當ヲ得タルモノニシテ本件控訴ハ其理由ナキモノトス)ト說明セラレタリ左スレハ第一審ノ(被告ハ原告ニ對シ抵當地カ負フ所ノ債務殘元金貳百四圓六拾四錢五厘利子殘金七百三拾六圓貳厘竝ニ訴訟費用金拾四圓八拾五錢ヲ辨濟スヘシ但抵當地ノ價格右ノ金額ニ充タサルトキハ其價格ヲ以テ辨濟ノ限度トス)トノ判決ヲ相當ト認メタルハ勿論ナリ而シテ此判决タル上告人ニ對シ金錢ノ支拂ヲ命シタルモノニシテ原判决モ亦之ヲ是認セルモノナリ要スルニ第一審ハ本案ヲ人權訴件トシテ判决ヲ下タシ原判决モ亦之ヲ是認セリ然レトモ被上告人ノ請求ノ原因ハ甲第一號證小拾書ノ地所ハ上〓人カ澤登治右衛門ノ爲メニ被上告人ニ對スル債務ノ擔保ニ供シタル抵當物ナリトシテ物權ヲ主張スルモノナリ上〓人ハ澤登治右衛門ノ爲メニ被上〓人ニ對スル甲第一號證ノ保證人タルニ拘ハラス告人ニ對シテ抵當地ノ競賣ヲ求ムルカ又ハ抵當權設定ノ確認ヲ求ムルカ何レニモ物權ノ執行上適當ノ方法ヲ求ムヘキニ事爰ニ出テスシテ請求ノ原因ニ於テハ抵當權ノ存在ヲ主張シ請求ノ目的ニ於テ債務ノ辨濟ヲ求メタルハ兩者相副ハサル請求ニシテ被上〓人ハ請求ノ方法ニ於テ既ニ本體ヲ失スルモノナリ蓋シ民法施行以前ト雖モ抵當權ノ物權ナルコトハ法理上當然ナルカ故ニ法律上此請求ヲ不法トシテ棄却ノ判决ヲ言渡スヘキハ當然ナルニ第一審ハ上告人ニ對シテ金錢ノ支拂ヲ以テ債務ノ辨濟ヲ命シタルニ拘ハラス原判决モ亦之ヲ是認シタルハ不法ナリトスト云ヒ其第二ハ第一審判决ハ上〓人ニ金錢ノ支拂ヲ以テ債務ノ辨濟ヲ命シタリト雖モ之ニ一ノ制限ヲ付シタリ即(但抵當地ノ價格右ノ金額ニ充タサルトキハ其價格ヲ以テ辨濟ノ限度トス)トアリト雖モ此判决タル抵當地ノ競賣ヲ命シタルニモアラス又其價格ヲ定メタルニモアラサルカ故ニ此限度ハ抑モ如何ナル方法ニヨリテ定ムヘキカハ毫モ知ルニ由ナキナリ若シ此限度ヲ定ムルノ方法ニシテ確定ナキトキハ上告人ハ法律上如何ニシテ此判決ノ執行ヲ遂クヘキ乎反言セハ此判决ハ上〓人ニ對シテ抵當地ノ價格一定ノ方法ヲ示サスシテ漫然未定ノ程度ニ於テ辨濟ノ履行ヲ命シタルモノナリ然ルニ原判决ハ此不法アル第一審判决ヲ是認シテ上〓人ノ控訴ヲ棄却シタルハ違法ノ判决ナリトスト云フニ在リ
按スルニ抵當權設定者ハ其同時ニ債務者若クハ保證人タル場合ヲ除ク外抵當權ヲ以テ擔保スル債務ヲ躬親ラ負擔スヘキ者ニ非サルカ故ニ其抵當權ノ實行ヲ免レンカ爲ニ債務ヲ辨濟スル權利ハ之ヲ有スレトモ抵當權者ハ之ニ對シテ唯抵當權ノ實行ヲ爲ス權利アルニ止マリ債務ノ辨濟ヲ强要スル權利ナキコトハ民法施行ノ前後ヲ問ハス是認スヘキ法理ナリト云ハサルヲ得ス加之民法施行法第五十條ノ規定ニ
依リ抵當權ノ擔保範圍ニ關スル民法第三百七十四條ノ制限ハ本訴抵當權ノ如キ民法施行前ニ設定シタルモノニモ亦適用スヘキコト勿論ナルヲ以テ假令抵當權設定者カ抵當權ノ實行ヲ免レンカ爲メニ債務ノ辨濟ヲ爲スヘキ場合ト雖モ必スシモ債務元本利息ノ總額若クハ抵當不動產ノ價格ト同額ノ債務ヲ辨濟スヘキモノト云フヲ得ス然レハ則チ原院カ上〓人ハ抵當權設定者ナリト云フヲ唯一ノ理由ト爲シ元利金及ヒ債務者ニ對スル訴訟費用ヲ辨濟シ若クハ抵當不動產ノ價格相當ヲ限度トシテ之ヲ辨濟スル義務アルモノト判示シタルハ裁判ニ理由ヲ付セス且法律ヲ適用セサル不法アルコトヲ免レサルモノトス」上文說明スル如ク上告論旨ハ其理由アルヲ以テ民事訴訟法第四百四十七條初項及ヒ第四百四十八條初項ノ規定ニ從ヒ主文ノ如ク判决ス
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