○地所名前換登記請求竝損害賠償ノ件
明治三十二年(オ)第百八十一號
明治三十三年五月四日第二民事部判决
○判决要旨
損害賠償請求ノ訴權ハ現ニ損害ヲ受ケタル事實アリテ初メテ發生
ルモノナルタスカ故ニ單ニ損害ヲ受ケルトキノ豫備トシテ其支拂
サシメンスルカヲハ爲ト如キ固ヨリ許容スヘカラサル不當ノ請求
リトスナ
第二審佐賀地方裁判所第二審長崎控訴院
上告人松本亦造訴訟代理人岸〓
訴訟代理人
松木
沼田宇源太
弘
右當事者間ノ地所名前換登記請求竝損害賠償事件ニ付明治三十二年六月五日長崎控訴院カ言渡シタル判决ニ對シ上〓代理人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告代理人ハ上告棄却ヲ求ムル申立ヲ爲シリタ
判决
本件上〓ノ中地所名前書換登記請求ニ關スル部分ハ之ヲ棄却ス
原判决中損害賠償ノ請求ニ關スル部分及ヒ訴訟費用ニ關スル部分ハ之ヲ破毀ス
第一審判決中損害賠償ニ關スル部分及ヒ訴訟費用ニ關スル部分ハ之ヲ左ノ如ク變更ス
本訴中損害賠償ニ關スル請求ハ之ヲ棄却ス
訴訟費用ハ總テ之ヲ折半シ當事者雙方其一半ヲ負擔ス可シ
理由
上告論旨第一點ハ原院ハ上告人ノ援用スル松本小十ノ證言ハ他ノ證人及參考人ノ供述ニ反對セリト雖モ小十ハ本件ニ關シテハ頗ル利害ノ關係アルモノナルヲ以テ輙ク信ヲ措クニ由ナシ」ト說明セリ然レトモ松本小十ハ何故ニ本件ニ關シテ利害ノ關係アルヤニ至テハ原院ハ少シモ之レカ理由ヲ附セス又事實上小十ハ本件ニ關シテハ何等ノ利害ノ關係ナキモノナレハ原判决ハ不當ニ事實ヲ確定シタル不法アルモノト云ハサルヲ得ス而シテ小十ハ第一審裁判所ニ於テ訊問ヲ受クルノ際本件ノ目的物ノ賣主ナルカ故ニ本訴ノ成績ニ關シ直接ノ利害關係ヲ有スルコトヲ述ヘタリト雖モ元來本訴請求ノ趣旨ハ本件ノ土地ハ松本小十ト被上告人間ノ土地交換契約ノ履行ノ爲メ小十ヨリ差出シタルモノナルヲ以テ被上告人ノ名義ニ書換フヘキモノナルニモ拘ハラス上〓人カ擅ニ之ヲ自己ノ名義ニ書換タルヲ以テ之ヲ被上告人ノ名義ニ書換シメンコトヲ求ムルモノナレハ原告敗訴ノ場合ニ於テハ小十ニ何等ノ利害ナキ勿論假リニ原告勝訴ノ場合ニ於テモ被告タル上告人ヨリ本訴目的物ノ名義ヲ被上告人ノ名義ニ書換ヲ爲スノ結果ヲ生スルノミニシテ小十ニ何等ノ利害ノ關係アルモノニ非ス然ルニ原院カ本件勝敗ノ結果ヲ賣主タル小十ニ擔保ノ責任ヲ生スル場合ナリト誤認シテ小十ヲ以テ本件ニ利害關係アルモノナリトシ之カ爲メニ其供述ヲ證據トシテ採用セサリシハ不當タルヲ免カレスト云フニ在リ
按スルニ原判决ニハ「云々前審證人栗田才造ハ本件地所ハ被控訴人ヨリ小松仲吾所有名義ノ地所ヲ松本小十ニ讓渡シタル爲メ之レカ交換地トシテ被控訴人ニ渡シタルモノナルコトハ當時小十ニ於テ明言セリト供述シ而シテ右才造ハ本件地所ノ紛議ニ關シ曾テ伸裁ヲ試ミタルコトアルモノニシテ其供述ハ頗ル信ヲ措クニ足ルヘク尙ホ證人平山治太郞ノ供述中ニ自分カ昨年舊八月頃松本小十方ニ至リシ時小十云フニハ亦造(控訴人)ヨリ再三ノ相談ニテ後ニハ親父(被控訴人)ニ戾スコトニスルカラ一時ノ所己ノ名前ニ換ヘテ吳レト云ハレシ故名面換ヲ爲シタリトノ事ナリシ故自分ハ小十ニ對シ一應ノ斷リモナクシテ何故ニ左樣ニセシヤト問合セタリ云々トアリ尤モ控訴人ノ援用スル松本小十ノ證言ハ之ニ反對セリト雖モ小十ハ本件ニ關シテハ頗ル利害ノ關係アルモノニシテ輙ク信ヲ措クニ由ナク之ニ反シテ前記栗田才造平山治太郞ノ兩名ハ孰レモ前審廷ニ於テ右小十ト對質シ其供述頗ル明確毫モ疑フヘキ廉之レナキニヨリ本件地所ハ被控訴人主張スルカ如ク控訴人ニ於テ擅ニ自己ノ名義ニ移シタルモノト認メサルヲ得サルカ故ニ云々」ト說明シアリテ原裁判所ハ第一審ノ證人栗田才造及平山治太郞ノ證言ヲ採用シ松本小十ナル者カ本訴ノ地所ヲ被控訴人ノ地所ト交換シ其交換シタル被控訴人ノ地所ヲ自己ノ所有名義ニ登記出願書換ヲ爲シナカラ上告人ノ依賴ニ應シ被上告人ノ名義ニ書換フヘキ本訴ノ地所ヲ擅ニ上〓人ノ所有名義ニ書換タリトノ事實ヲ認メタルモノナリ去レハ此事實ニ依ルトキハ上〓人ハ松本小十ト共謀シテ被上告人ノ所有名義ニ爲ス可キモノヲ上告人ノ名義ニナシタルモノナルヲ以テ若シ之レカ爲メ被上告人ニ於テ損害ヲ蒙リタル場合ニハ松本小十ハ上〓人ト共ニ之レカ賠償ノ責ニ任セサルヘカラサルハ法律上當然ノ筋合ナリトス故ニ原裁判所カ「小十ハ本件ニ關シテハ頗ル利害ノ關係アルモノニシテ云々」ト說明シタルハ相當ナリト云ハサルヘカラス又其利害關係アル事實ハ右原判决說明ヲ以テ自ラ明瞭ナルヲ以テ特ニ其理由ヲ明示スルノ必要ナキ筋合ナリ故ニ本點ノ論旨ハ其理由ナシ其第二點ノ論旨ハ原院ハ「上告人本件ノ地所ヲ他ニ抵當トナシ依テ以テ被上〓人ノ負擔ヲ增サシメタルハ固ヨリ不法ノ所爲ナルカ故ニ上告人ニ於テハ右抵當元利金ヲ被上告人ニ辨償セサルヘカラサルヤ言ヲ俟タス」ト說明セリ然レトモ若シ原院ノ判決シタル如ク上告人ハ本件ノ土地ニ對シ所有權ナキモノトセハ其所有權ナキ上告人カ其上ニ抵當權ヲ設定シタリトテ其無效ナルハ論ヲ俟タス從テ本件ノ土地カ何等ノ負擔ヲ受ケサルヲ以テ被上告人ニ損害ヲ生セサルハ勿論ナリトス假リニ其抵當ヲ有效トスルモ辨濟相殺又ハ免除等ノ爲メ抵當權者カ其權利ヲ實行セサルトキハ本件ノ土地ハ實際何等ノ負擔ヲモ事實上受クルコトナキニ至ルヘシ加之本件ノ土地ノ價格ノ範圍外ニ於テハ被上告人ニ於テ抵當債務負擔ノ義務ナキニ拘ハラス原裁判所カ其價格ト抵當元利金ノ多少ヲモ審究セスシテ右抵當元利金ノ辨償ヲ上告人ニ命シタルハ不當ナリトスト云フニ在リ
按スルニ本件ノ事實ハ第一點ノ論旨ニ對シ說明スル如ク本件係爭ノ地所ハ被上告人カ松本小十ト交換シタルモノニシテ其所有權ハ旣ニ被上告人ニ移轉シタルモノナルモ其登記ヲ受クルニ當リ上〓人ト松本小十ト共謀シ之ヲ被上告人ノ所有名義ニ爲サスシテ上告人ノ所有名義ニ登記シタルモノナレハ登記上ニ於テハ前所有者松本小十ヨリ上〓人ニ移轉シタルモノニシテ即チ上告人ハ其所有ノ繼承人タルニ因リ上〓人カ之ヲ第三者ニ抵當ニ差入レタルハ恰モ松本小十カ登記ナキニ乘シ之ヲ第三者ニ抵當ニ差入レタルト其結果同一ニ歸着スヘキ筋合ニシテ此場合ハ事實名義共全然他人ノ所有タル不動產ヲ冐認シテ之ヲ他ニ賣却若クハ典賣シタル事實ト同一ニ論スルヲ得サルヲ以テ本訴ノ地所ニ對シ抵當權ヲ設定シタル行爲ヲ無效ナリト云フヲ得ス然レトモ本件損害賠償ノ請求ハ上〓人カ本訴請求ノ地所ノ內四筆ノ地所ヲ他ニ抵當ニ差入レアルニ付其借用金參百圓ニ明治三十年十二月二十五日ヨリ辨濟ノ日迄百圓ニ付一个月金壹圓貳拾五錢ツヽノ利息ヲ加ヘ損害賠償トシテ支拂フヘシトノ判决ヲ求ムト云フニ在テ債權者ヨリ抵當權ヲ實行セラレ爲メニ損害ヲ生シタリトノコトヲ以テ訴ノ原因トスルモノニアラス他日債權者ニ抵當權ヲ實行セラルレハ損害ヲ被ルヘキニ付其豫備トシテ上〓人ヲシテ其支拂ヲ爲サシ
メントスルモノナリ抑損害賠償請求ノ訴權ハ現ニ損害ヲ受ケタル事實アリテ初メテ發生スルモノナルテ以テ債權者カ抵當權ノ實行ヲ俟タス自ラ辨濟スルカ又ハ債權者カ其債權ヲ抛棄スルモ知ル可カラサル本件ノ如キ場合ニ於テ損害ヲ受ケタルトキノ豫備トシテ其支拂ヲ爲サシメントスルハ固ヨリ認容ス可カラサル不當ノ請求ナリトス而シテ被上告人ハ原審ニ於テ此點ニ關シ當事者間爭ナカリシ旨ヲ以テ原判决ヲ維持セントスルモ法律ノ適用ハ承審官ノ職責ナルヲ以テ固ヨリ爭ノ有無ハ問フ所ニアラス然ルニ原裁判所ハ輙ク其請求ヲ認容シタル第一審判决ヲ認可シ此訴ニ關スル控訴ヲ棄却シタルハ損害賠償ニ關スル法則ヲ不當ニ適用シタルモノトス
以上說明スル如ク本件上告ノ中地所名前換登記請求ニ關スル部分ハ其理由ナキヲ以テ民事訴訟法第四百五十二條ニ依リ之ヲ棄却スヘキモノトス又原判决中損害賠償ノ請求ニ關スル部分及ヒ訴訟費用ニ關スル部分ハ民事訴訟法第四百四十七條第一項ニ依リ之ヲ破毀シ仍ホ同第四百五十一條第一號ノ規定ニ依リ本院ニ於テ直チニ事件ニ付裁判ヲ爲シ第一審判决中右ニ關スル部分ヲ廢棄シ更ニ本訴ノ中損害賠償ノ請求ハ之ヲ棄却ス訴訟費用ハ總テ之ヲ折半シ當事者雙方其一半ツヽヲ負擔スヘキ旨言渡スヲ相當トス
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