○破產ニ關スル債權異議ノ件明治三十四年三月二十七日第二民事部判决
明治三十三年(大)第四百二十二號
○判決要旨
一舊商法第九百九十條ニ所謂從來負擔シタル債務トアル中ニハ民法
第五百八十八條ノ如キ法律ノ擬制ヲ以テ消費貸借ト看做スヘキモ
ノト雖モ事實從來負擔セル債務ナル以上ハ總テ之ニ包含スルモノ
トス(判旨第一點
(參·照)消費貸借ニ因ラスシテ金錢其他ノ物ヲ給付スル義務ヲ負フ者アル場合ニ於テ
當事者カ其物ヲ以テ消費貸借ノ目的ト爲スコトヲ約シタルトキハ消費貸借ハ之ニ因
リテ成立シタルモノト看做ス(民法第五百
八十八條
一舊商法第九百九十條ノ規定ハ破產ノ場合ニ於ケル特別ノ制裁ニシ
テ支拂停止後又ハ支拂停止前三十日以內ニ爲シタル行爲ハ受益者
カ他ノ債權者ヲ害スル事實ヲ知ルト否トヲ論セス法律上總テ之ヲ
ヘル知レルモノト看做シ當然無效タキモノト爲シタルナリ(判旨第
二、三點
(參照)支拂停止後又ハ支拂停止前三十日内ニ破產者カ爲シタル贈與其他ノ無償行爲
又ハ之ト同視ス可キ有償行爲、期限ニ至ラサル債務ノ支拂、期限ニ至リタル債務ノ代物
辨濟及ヒ從來負擔シタル債務ノ爲メ新ニ供スル擔保ハ財團ニ對シテハ當然無效トス
(舊商法第九)(百九十條)條
第一審札幌地方裁判所第二審函館控訴院
上告人加藤政敏訴訟代理人中村六郞
被上告人岡部外世吉訴訟代理人岡崎正也
被上告人關谷篤三
右當事者間ノ破產ニ關スル債權異議控訴事件ニ付キ函館控訴院カ明治三十三年五月十九日言渡シタル判决ニ對シ上告代理人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告兩名代理人及被上告人關谷篤三ハ上告藥却ノ申立ヲ爲シタリ
判决
本件上告ハ之ヲ棄却ス
上〓ニ係ル訴訟費用ハ上〓人ノ負擔トス
理由
上告第一點ノ論旨ハ原判决ハ其理由ノ前提ニ「本件控訴人ハ破產者山口長次郞カ支拂停止前三日ニ於テ同人ニ對スル從來ノ債權即チ長次郞カ振出シタル約束手形金三千五百圓支拂期日ニ先チ該債權ヲ消費貸借ニ於ケル債權ト仕做シ之ニ對シ本訴係爭ノ地所建物ヲ抵當ニ取リタル事實ハ當事者間爭ナキ所ナリトス」ト說明シ以テ本件係爭ノ擔保ハ民法第五百八十八條ノ規定ニ依リ爾後新ニ成立シタリト看做サル可キ消費貸借ノ債權ニ屬スルモノタルコトノ事實ヲ認メナカラ後段ニ至リテ「本件長次郞カ從來負擔セシ約束手形上ノ債務ハ云々毫モ債務ノ要素ヲ變更シタルモノニ非サルヲ以テ債務ノ更改アリシモノト云フヲ得サルモノトス」ト判斷シタルハ是レ單ニ普通更改ノ法則ニノミ固着シ法律ノ擬制ニ由ル一種ノ更改即チ民法第五百八十八條ノ規定アルコトヲ遺忘シタル所謂法則ヲ適用セサル違法ノ裁判ナリト云フニ在リ
按スルニ舊商法第九百九十條ハ破產ノ場合ニ於ケル特別ノ規定ナルヲ以テ本條ニ所謂從來負擔シタル債務トアル中ニハ民法第五百八十八條ノ如キ法律ノ擬制ヲ以テ消費貸借ト看做ス可キモノト雖モ事實從來負擔セル債務ナル以上ハ總テ之ニ包含スルモノニシテ普通ノ例ヲ以テ之ヲ解釋スルヲ得ス若シ然ラスシテ是等擬制ヲ以テ新ニ消費貸借カ成立セルモノト看做ス可キモノハ之ニ包含セサルモノトセハ擬制的契約ヲ利用シテ正直ナル債權者ノ利益ヲ害スルコトヽナリ之カ爲メ破產ノ場合ニ於ケル特別ノ制裁ハ全ク其效用ヲ喪フニ至ルヘク斯ノ如キ解釋ハ本條ノ規定ニ於テ决シテ認容ス可カラサルモノトス故ニ原裁判所ハ本件ノ係爭擔保物ハ從來ノ債務ニ供セラレタルモノト爲シ破產財團ニ對シ當然無效ナリト斷定シタルハ結局相當ニシテ不法ノコトナシ
其第二點ノ論旨ハ商法第九百九十條ハ詐害行爲ニ關スル一ノ特別規定ナリ故ニ此特別規定ニ別ニ除外例ノ設ナキ以上ハ普通法ニ從フヘキモノトス而シテ民法第四百二十四條ニ依レハ詐害行爲トシテ其行爲ノ取消ヲ裁判所ニ請求シ得ヘキ場合ハ債務者カ其債權者ヲ害スルコトヲ知リテ爲シタル法律行爲ナラサル可カラス之ト同時ニ一方受益者カ其行爲ノ當時債權者ヲ害ス可キ事實ヲ知ラサリシモノニ非サルコトノ事實モ亦之ナカルヘカラス然ルニ本件ノ擔保ニ付テハ破產者山口長次郞ニ在テハ前段ノ事實ナク又受益者ト看做サレタル上告人ニ在テハ後段ノ事實ナシ夫レ然リ然ルニモ拘ハラス原判决ハ第一點ニ論述セシ如キ單純ナル理由ヲ以テ上告人ノ主張ヲ排斥シタルハ所謂法則ヲ適用セサル違法ノ裁判ナリト云ヒ其第三點ノ論旨ハ商法第九百九十條ハ契約自由ノ原則ニ反スル一ノ制限法ナルカ故ニ其解釋ハ狹義ニ從ヒ且ツ嚴正ナラサル可カラス而シテ該條文ニ「上略破產者カ其財產中ヨリ無償ノ利益ヲ或人ニ與フル權利行爲殊ニ云々」トアルニ由テ稽フレハ從來負擔シタル債務ノ爲メ新ニ供シタル擔保ト雖モ直ニ之ヲ無效トスルニアラスシテ其擔保カ無償ニテ與ヘシ利益ナルトキニ限リ始メテ無效トナルモノナリ而シテ此場合ニ於ケル利益ハ即チ是レ擔保擔保ハ是レ利益ナルヲ以テ本件擔保ヲ排斥シテ無效ナリトセンニハ須ラク先ツ其無償タルノ事實ヲ證明セサルヘカラス然ルニ事實ハ之ニ反シ本件ノ擔保ハ破產者山口長次郞カ他二名ノ裏書保證ナル約束手形ヲ消費貸借ニ改ムル爲メ其新ニ成立シクル債權ニ對シテ供シタル擔保ナルヲ以テ該破產者ハ之カ爲メ約束手形ノ債務ヲ免レ上〓人ハ之カ爲メ約束手形ノ債權ト共ニ裏書保證者ニ對スル失權ノ效果ヲ來シタルモノナレハ其相互ノ關係ハ即チ有償的行爲ニシテ無償ノ利益ニアラサルコト理ノ觀易キ所ナルニモ拘ハラス原判决ニ於テ前記ノ法條ニ基キ上〓人ノ主張ヲ排斥シタルハ不當ニ法則ヲ適用シタル違法ノ裁判ナリト云フニ在リ
按スルニ奮商法第九百九十條ノ規定ハ第一點ニ對シ說明スル如ク破產ノ場合ニ於ケル特別ノ制裁ニシテ支拂停止後又ハ支拂停止前三十日內ニ爲シタル行爲ハ受益者カ他ノ債權者ヲ害スル事實ヲ知ルト否トヲ論セス實際之ヲ知ラサリシハ受益者ノ怠リニシテ法律上ニテハ總テ之ヲ知レルモノト看做シ當然無效タル可キモノト爲シタルモノナルコト其明文ニ於テ明カナレハ民法第四百二十四條ノ如ク但書ヲ以テ受益者カ債權者ヲ害ス可キ事實ヲ知ラサリシ旨ヲ證明シテ取消ヲ免レ得ルコトノ除外例ヲ設ケタル場合ト同一ニ之ヲ論スルヲ得ス又本條冐頭ニハ「支拂停止後云々破產者カ爲シタル贈與其他ノ無償行爲又ハ之ト同視ス可キ有償行爲」トアルモ其已下「期限ニ至ラサル支拂、期限ニ至リタル債務ノ代物辨濟及ヒ從來負擔シタル債務云々」トアルハ破產者カ從來ノ債務ニ對シテ爲シタル辨濟若クハ擔保物供給ノ行爲ヲ云フモノニシテ無償行爲ニアラサルコト其明文ニ於テ明カナリ要スルニ第二三點ノ論旨ハ法律ノ誤解ニ基クモノニシテ其理由ナシ
其第四點ノ論旨ハ本件ノ擔保ハ第一點及ヒ第三點ニ論述セシ如ク民法第五百八十八條ニ依リ新ニ成立シタリト看做サル可キ消費貸借ノ債權ニ屬スルモノナレハ商法第九百九十條ニ所謂從來負擔シタル債務ニアラス然ルニ原判决ハ經濟上ノ觀察ト法理上ノ觀察トヲ混同シ法ノ許サヽル類似的解釋ヲ試ミ該消費貸借ヲ以テ尙ホ從來負擔シタル債務ナリト判斷シタルハ是亦不當ニ法則ヲ適用シタル違法ノ裁判ナリト云フニ在リ
然レトモ本點ノ理由ナキコトハ第一點ノ說明ニヨリ了解ス可キヲ以テ更ニ說明セス
其第五點ノ論旨ハ被上〓人等ハ破產調食會ニ於テ破產者山口長次郞ノ管財人トナリ三十二年六月十日及ヒ同年八月十六日附ヲ以テ札幌地方裁判所ニ異議申立タルモノニ係レリ而シテ此異議ハ其裁判所ノ商法千二十七條ニ依リ判决ヲ以テ裁判ヲ爲スヘキモノニシテ之ヲ要スルニ一種ノ訴訟行爲ニ屬セリ果シテ然ラハ商法千十九條ノ規則ニ基キ破產管財人ハ破產者ノ意見ヲ聽キ且ツ破產主任官ノ認可ヲ受ケ其訴訟行爲即チ異議申立ヲ爲サヽル可カラス然ルニ其異議申立書ヲ閱スルニ同條ノ規定ニ基キ破產者ノ意見ヲ聽キ及ヒ破產主任官ノ認可ヲ受ケタル事蹟存在スルコトナシ而シテ此事項ハ管財人ノ代理即チ管理行爲ヲ超越ス可キ行爲ニシテ破產者ニ採リテハ利害休戚ニ關係ヲ及ホス可キモノニシテ殊ニ裁判所ノ職權調査ニ屬ス可キモノナルニ第一審裁判所ハ勿論第二審裁判所モ此重要ナル事項ヲ默々ニ付シ判决スルニ至リタルハ畢竟事實ヲ脫漏シ法則ヲ適用セサル違法ノ判決ナリト云フニ在リ
按スルニ破產主任官ノ認可ヲ經タルヤ否ヤノ點ニ付キ第一二審裁判所カ之ヲ取調ヘタルヤ否ヤハ記錄上之ヲ徵ス可キモノナシト雖モ被上告人カ本院ニ提出セル認可願書ニ依レハ第一審即チ破產裁判所ノ判决ヲ受クルニ方リ明治三十二年六月九日ニ於テ破產主任官判事佐々木軌三ノ認可ヲ受ケタル事實明確ナルニ依リ假令第一一一審カ之レカ調査ヲ爲サヽリシモノトスルモ授權ノ手續ニ缺クル所ナキモノトス旣ニ主任官ノ認可ヲ受ケタルモノトスレハ破產者ノ意見ヲ聽キタルコトハ無論ノ事實ト認メ得可キヲ以テ本點ノ論旨モ亦其理由ナシ
已上說明スル如クナルニヨリ本件上告ハ民事訴訟法第四百五十二條ニ依リ棄却スヘキモノトス是主文ノ如ク判決スル所以ナリ
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