○養子緣組離緣請求ノ件
明治三十四年四月二十日第一民事部判决
明治三十三年(オ)第百六十五號
○判決要旨
一推定家督相續人タル養子ノ離緣ヲ爲スニハ豫メ相續人廢除ノ請求
サーガスコヲド要セス
第一審岐阜地方裁判所大垣支部第二審名古屋控訴院
上原鹿
訴訟代理人
上告人山崎房吉
鳩造
山和夫
高木益太郞
被上告人山崎訴訟代理人太岡崎田鐵正吉也
右當事者間ノ養子緣組離緣請求事件ニ付名古屋控訴院カ明治三十三年二月六日言渡シタル判决ニ對シ上告人ヨリ一部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告人ハ上告棄却ノ申立ヲ爲シタリ
立會檢事岩野新平ハ意見ヲ陳述シタリ
判决
原判决中闕席ニ係ル訴訟費用ノ部分ヲ除ク其他ノ部分ヲ破毀シ更ニ辯論及ヒ裁判ヲ爲サシムル爲メ本件ヲ名古屋控訴院ニ差戾ス
理由
上〓第五點ハ上告人ハ被上告人ノ夫タル文吉カ生存中養子トシテ入籍シタルモノナレハ民法第八百六十條ニ依リ山崎家ノ嫡男タル資格ヲ取得シタルト同時ニ同家ノ推定家督相續人トナリタルモノナレハ同法第九百七十五條ノ事由アルニアラサレハ之カ廢除ノ處分ヲ受クヘキモノニアラス加之民法第七百四十四條ニ依レハ法定ノ推定家督相續人ハ其家ヲ去リテ他家ニ入ルコトヲ得サルカ故ニ被上告人カ本訴ノ請求ヲナサント欲セハ宜シク先ツ前揭九百七十五條ノ規定ニ基キ上〓人ノ推定相續人タル地位ヲ廢除スヘキ請求ヲナサヽルヘカラス然ルニ被上告人カ此手續ヲ盡サス從テ上〓人ニ對シ履行ヲ强要シ得ヘカラサル離緣復籍ノ請求ヲナシタルハ不法ノモノナルニ拘ハラス原院カ之ヲ認許シタルハ亦不法タルヲ免レス
(〓宿泊龍二起東京都千代田区作先料經驗)ト云フニ在リ
然レトモ民法第八百六十條ニ依レハ養子トナリタル者ハ緣組ノ目ヨリ養親ノ嫡出子タル身分ヲ取得スルモノニシテ之ト同時ニ推定家督相續人ナルコトハ勿論ナレトモ其養子カ戶主トナラサル以前ニ在リテハ離緣ヲ爲スヲ得ヘキモノタルコトハ同法第八百七十四條ノ規定ニ照シテ明カナリ故ニ上〓人カ同法第七百四十四條ニ依リ云々同法第九百七十五條ニ依リ云々先ツ推定家督相續人廢除ノ請求ヲ爲サヽルヘカラスト云フカ如キ本論旨ハ其理由ナキモノトス隨テ上〓人カ援用セル明治三十三年第二百三十
五號當院判例ハ本件ノ如キ場合ニ該當セサルコトヲ了解スヘシ
上告第一點ハ原判決ハ其理由ノ部ニ於テ「然ルニ甲二號證ニ據レハ被控訴人ハ明治三十年一月ヨリ翌年五月ニ至ルノ間或ハ妓樓ニ登リ或ハ酒樓ニ遊ヒテ其財ヲ散シ酒色ニ耽溺セシコト殆ント虛日ナシ云云(中畧)右ハ養子タルノ本分ニ背クハ勿論家產ヲ傾クヘキ重大ノ過失ナリトス」ト論定シ明治三十年一月以後翌年五月ニ至ル間ニ於テ起生セル事實ヲ採リテ判决ノ資料ニ供シタリ然ルニ第一審辯論調書「原告代理人(被上告人)本件ハ民法第八百六十六條第五ニヨリ主張スル所ニシテ則チ第五ニアル家名ヲ瀆ス事實ハ離緣ノ原因ニシテ明治三十年七月以後ノ所爲ナリ」トアリテ前揭ノ期間中ニ起生セシ事實ハ本訴請求ノ原因トナリ居ラサルコトヲ知リ得ヘク殊ニ民法第八百七十條ニヨレハ「同法
第八百六十六條第一號乃至第五號及第八號ノ事由ニ依ル離緣ノ訴ハ事實ヲ知リタル時ヨリ一年ヲ經過シタル後ハ之レヲ提起スルヲ得ス」トアルカ故ニ原院カ一年以上經過シタル前掲事實ヲ採リ原因トシテ被上告人ノ請求ヲ認容シタルハ當事者申立以外ニ涉リタルノ不法アルノミナラス民法第八百七十條ノ規定ニ違背シタル不法アリトス假リニ數步ヲ讓リ右事實ハ被上告人カ後日ニ至リ之ヲ知リ得タルモノトスルモ其之ヲ知リ得タリシ日時ハ原院カ職權上之ヲ判斷スルノ必要アリ然ルニ此點ニ對シテモ尙何等ノ說明ヲ與ヘサリシハ理由不備ノ欠點アリトスト云フニ在リ
按スルニ原院辯論調書中被上告人カ申立タル旨ヲ記載セル控訴狀補充書ニ上告人カ明治三十年一月ヨリ翌三十一年五月ニ至ル間ノ事實ヲ以テ本訴請求ノ原因ト爲シアルカ故ニ原院カ前揭期間中ノ事實ヲ採リテ本訴ノ原因ト爲シタルハ相當ナレトモ上告人主張ノ如ク民法第八百七十條ニ依レハ同法第八百六十六條第一號乃至第五號及ヒ第八號ノ事由ニ因ル離緣ノ訴ハ之ヲ提起スル權利ヲ有スル者カ離緣ノ原因タル事實ヲ知リタル時ヨリ一年ヲ經過シタル後ハ之ヲ提起スルコトヲ得ス云々トアルヲ以テ原院ニ於テ本件被上告人ノ訴ヲ認容センニハ先以テ被上告人カ右ノ事實ヲ知リ得タル時ノ如何ヲ判斷セサルヘカラサル筋合ナルニモ拘ハラス漫然之ヲ看過シテ本案ノ審理ニ立入リ而シテ明治三十年一月ヨリ翌年五月ニ至ルノ間云々重大ノ過失ナリトス云々ノ理由ヲ付シテ被上告人ノ請求ヲ認容シタルハ上〓論旨ノ如ク結局理由不備ニ歸スル違法ノ判决タルコトヲ免カレス既ニ此點ニ於テ原判决ニ違法アリトスル上ハ爾餘ノ論旨ニ對シテハ一々辯明ノ要ナキモノトス
以上辯明ノ如クナルヲ以テ民事訴訟法第四百四十七條第一項同第四百四十八條第一項ニ依リ主文ノ如ク判决ス
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