○詐欺未遂ノ件明治四十四年十一月十四日宣告明治四十四年(れ)第一八八四號
○判決要旨
一勸業銀行ヨリ債權竝ニ割增金ヲ騙取スル目的ヲ以テ除權判決ヲ得
タルトキハ之ト同時ニ其所有者ニ對シ刑法第二百四十六條第二項
ノ詐欺罪ヲ構成スヘキモノナルヲ以テ該判決前事發覺シ其目的ヲ
遂ケサル場合ニ於テハ詐欺未遂罪ヲ以テ論スヘキモノトス
(參照)人ヲ欺罔シテ財物ヲ騙取シタル者ハ十年以下ノ懲役ニ處ス」前項ノ方法ヲ以テ
財產上不法ノ利益ヲ得又ハ他人ヲシテ之ヲ得セシメタル者亦同シ(明日北九州)-(一九、三八)、
第一審東京地方裁判所第二審東京控訴院
被告人山口正雄辯護人上原鹿造
右詐欺未遂被〓事件ニ付キ明治四十四年七月十八日東京控訴院ニ於テ言渡シタル判決ニ對シ被〓ハ上
告ヲ爲シタリ因テ判決スル左ノ如シ
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
理由
辯護人上原鹿造上告趣意書犯罪ノ未遂ヲ罰スルニハ犯人カ既ニ犯罪ノ一部ニ着手シタルヲ要スルコト言ヲ竢タスシテ舊刑法ト新刑法トヲ問ハス豫備中ニ發覺シタル所爲ヲ罰セサルコト亦明カナリ然ルニ原判決ハ本件被〓カ犯罪ヲ遂行セントシタル程度ヲ公示催告ノ申立及勸業銀行ノ問合セニ對スル返答ノミニ制限シ其以外ニ被〓ノ犯罪事實ヲ認メタルニ非ス此程度ノ犯行ハ所謂豫備ノ所爲ニシテ詐欺取財ノ未遂ヲ以テ擬スヘカラサルコト勿論ナリ而シテ犯罪ノ着手トハ其目的ノ一部ニ進ミタルモノニシテ詐欺取財ノ未遂ハ直接ニ物品ノ取得ニ適セル程度ニ其行爲ヲ進行セシメタルモノナリ故ニ發覺ノ當時未タ犯罪ノ未遂ヲ以テ律スルニ至ラサル場合ニ於テハ犯人カ爾後如何ナル目的ヲ有セシト雖モ未遂罪トシテ問擬スヘカラサルモノトス然ルヲ原判決ハ其後ニ於テ「云云右法定ノ手續ヲ遂行セサル前事發覺シテ其目的ヲ遂ケサリシ」モノト判定シ發覺前ニ於ケル行爲カ單ニ豫備ノ所爲ニ止マルコトヲ忘却シ其後ニ於テ遂行セントスル法定手續カ犯罪ノ未遂ヲ惹起スヘキモノナリトテ直チニ以テ本件ノ事案ヲ詐欺取財ノ未遂ナリト斷シタルハ不法ナリト云フニ在レトモ○原判決ノ認定セシ事實ニ據レハ被告ハ勸業銀行ヨリ判示ノ債劵竝ニ割增金ヲ騙取スル目的ヲ以テ東京區裁判所ニ對シ該債劵紛失ニ基ク公示催告ノ申立ヲ爲シ除權判決ノ宣告ヲ得因テ以テ右銀行ヨリ判示ノ物件等ヲ騙取セントシテ遂ケサリシモノナリト云フニ在レハ右被告ノ行爲カ詐欺取財未遂罪ヲ構成スヘキコト勿論ナルヲ以テ原審ニ於テ判示ノ如ク被〓ヲ有罪ニ處分シタリシハ相當ナリ何トナレハ抑モ紛失證劵ニ對スル區裁判所ノ除權判決即チ失失宣言ノ效力ハ其判決アルト同時ニ確定シ其紛失セシモハトシテ公示セラレタル證劵ハ全然無效トナリ之いか現實ノ所有者ハ爾後其所有ニ係ル證劵ヲ使用シテ自己ノ權利ヲ主張ふかいいか得サル結果ヲ來タスモノナルカ故ニ若シ被〓ニ於テ豫期ノ如ク除權判決ヲ得タリトセハ其瞬間ニ於テ被〓ハ其公示ニ係ル證劵ノ所有者タル資格ヲ享有シ之レカ義務者タル銀行ニ對シ眞正ノ所有者カ有シタル權利ト同一ナル權利ヲ行使シ得ヘキカ故ニ被〓ハ右除權判決ヲ得ルト同時ニ其眞正所有者ニ對シ刑法第二百四十六條第二項ノ詐欺罪ヲ構成ス可キ筋合ナルヲ以テ判示ノ如ク被告ニ於テ右判決ヲ得ルニ必要ナル手段即公示催告ノ申立ヲ爲シタル以上該行爲ハ明ニ右犯罪構成事實ノ一部ニ著手シタルモノナルヲ以テ未タ除權判決ヲ得サルニ先タチ事發覺シテ其目的ヲ遂ケサリシ本案被〓ノ所爲ハ詐欺未遂罪ヲ以テ論スヘキモノナルコト勿論ナレハナリ而シテ右被〓ノ所爲ハ判示ノ如ク公示催〓ヲ申立タル紛失債劵ノ眞正所有者ニ對スル詐欺未遂罪ナルニ拘ハラス原告ニ於テ本案被告ノ行爲ヲ勸業銀行ニ對スル詐欺未遂罪トシテ處分シタリシハ被害者ニ關スル法律上ノ見解ヲ誤リタルモノナルモ元來詐欺罪ナルモノハ人ヲ欺罔シ財物ヲ騙取シ若クハ不法ニ財產上ノ利益ヲ取得スルニ因リ構成セラルルモノニシテ其被害者ノ甲タルト乙タルトハ本罪ヲ組成スル上ニ於テ何等關係ヲ有スヘキモノニアラサルカ故ニ前顯ノ瑕瑾ハ未タ以テ原判決ヲ破毀スルノ理由ト爲スニ足ラサルモノトス左レハ本論旨ハ理由ナシ
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ主文ノ如ク判決ス
檢事鉛木宗言干與明治四十四年十一月十四日大審院第一刑事部
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