○謀殺ノ件明治廿八年九月二十日宣告第九二五號
○判決要旨
現實ノ事實ニ對シ鑑定ヲ爲サシムルト假設ノ問題ニ依リ鑑定ヲ命スルトハ
共ニ豫審判事ノ有スル證據蒐集ノ職權ニ屬ス
第一審京都地方裁判所宮津支部第二審大坂控訴院
被告人大西繁右衛門辨護人植村俊平中鉢美明
右謀殺被〓事件ニ付明治二十八年六月廿九日大阪控訴院ニ於テ審理ノ末原判決ヲ取消シ被
告ヲ有期徒刑十二年ニ處シタル判決ニ對シ被〓ヨリ上告ヲ爲シ原院檢事長林誠一ハ答辯書
ヲ差出シタルニ依リ刑事訴訟法第二百八十三條ノ定式ヲ履行シ檢事岩田武儀辯護士中鉢美
明植村俊平ノ辯明ヲ聽キ判決スルコト左ノ如シ
上〓趣意ノ要〓ハ原判決ニ「癩病ノ系統ノ子ナリトテ素ヨリ之ヲ育養スルノ意ナク自然死ニ
至ラシメント考ヘ云々其月二十日午前四時頃遂ニ寒冷ト飢餓トニ原因シ死ニ至ラシメタル
モノ」トセシハ事實ノ誤認ナリ加之生兒ノ死ハ寒冷ト飢饑ニ原由シタルモノニアラサルコト
ハ醫師高木克敬新宮熊一郎ノ鑑定書ニ依リ明瞭ナリ然ルニ生兒ヲ死ニ至ラシメタルハ被告
ノ所爲ト認定セシハ不法ナリト云フニ在レ〓○本論言ハ原承審官ノ職權ニ属スル事實ノ認
定採證ノ當否ヲ批難スルモノナレハ上告適法ノ理由ナシトス』婦護士ノ擴張要旨第一ハ殺人
罪ニハ人ヲ殺スニ付積極或ハ有形的ノ所爲アル〓ヲ要スルモノナルニ本件ノ事實ニ依レハ
「癩病ノ系統ナレハ之ヲ育養スルノ意ナク自然死ニ至ラシメント云々自宅ニ寢サセ捨置キ云
々」トアルニ止リ其事實ハ孰レモ殺人罪ニ要スル積極行爲又有形的行爲トシテ見ルヘカラス
又殺人罪ノ成立ニハ致死ノ原由カ犯人ノ直接行爲ニ基クモノナラサルヘカラス然ルニ本件
ノ事實ニ依レハ育養スルノ意ナカリシコト自然ノ死ヲ希望シタルコト自宅ニ寢カセ置タル
コトノミニシテ直接行爲ニ基クトノ事實ヲ見ルヘキモノナシ加之判文ニ「自然死ニ至ラシメ
ント考ヘ云々」ト揭記シ直接行爲ニアラサル〓ヲ認メナカラ謀殺ナリトセシハ擬律ノ錯誤ナ
リト云フニ在レ〓○原判決ニ認定シタル事實ニ依レハ被告カ生兒ヲ引取ルヘキコトヲ約シ
其約ア如ク引取リタル後チ該兒ヲ育養スヘキニ否ラスシテ却テ殺意ヲ以テ一回哺乳セシメ
クル儘更ニ哺乳セシメス且ツ時候相當ノ温暖ヲ與ヘス自宅ニ寝サと捨置キタルハ即チ該兒ヲ殺ス爲メ被告カ行フタル所爲ナレハ殺人罪ノ要素ヲ具備シタルモノトス依テ原院ニ於テ謀殺ノ罪アラトシテ處斷シクルハ相當ナリトス』第二ハ原判決ノ寒冷ヲ以テ致死ノ原因トナシナカラ只タ「時候相當ノ溫暖ヲ與ヘス」ト云フニ止マリ如何ナル程度ノ衣服ヲ與ヘ置キシカ或ハ全ク之ヲ與ヘサリシカ又室內如何ナル場所ニ置キシカ之ヲ明示セサレハ時候相當ノ溫暖ヲ與ヘタルヤ否ヤヲ監査スルニ由ナク理由不備ノ判決ナリト云フニ在レ〓〇時候相當ノ温暖ヲ與ヘタルカ否ハ全タ事實ノ間題ニ属スルモノナレハ原承審官ニ於テ諸般ノ證憑ニ依リ時候相當ノ温暖ヲ與ヘサリシコトヲ認定シタル上ハ其認定シタル事實ヲ判文ニ揭舉スルヲ以テ足レリトス其認定ノ理由ハ之ヲ揭擧スルヲ要セス』第三ハ新宮熊一郞ノ鑑定書ニ付テハ裁判所ハ生後三日目ヨリ毫モ哺乳セシメス即チ三日、以後ノ二日間ニ於ケル場合ニ致死ノ原因何レニ在ルヤヲ鑑定セシメタルコトハ調書ニ依リテ明カナリ然ルニ鑑定書ニハ「生後凡ソ五日ニ於テ死亡セシハ云々」トアリ即チ我判所ハ生後三日ヲ經過シタル以後ノ二日ニ付テ鑑定ヲ命シタルニ鑑定人ハ直チニ生後ノ五日間ニ付テ鑑定シタルモノナレハ裁判所ノ命令以外ニ出タルモノニシテ無効ナリ然ルニ其鑑定書ヲ採リテ斷罪ノ證トナシタルハ不法ナリト云フニアレ〓〇右鑑定ハ本件ニ付裁判所ノ命令ニ依リ爲シタルモノナルコトハ調書及ヒ鑑定書ニ依リテ明カナリ然ラハ假令ヒ其鑑定ニ不完全ノ個所アリト雖〓其鑑定ヲ取捨スハ原承審官ノ職權ニ屬シ他ヨリ批難スルヲ許サヽルノミナラス鑑定書ニ「生後凡五日ニ於テ死亡セシハ」トアルハ生兒ノ生存時間ヲ擧指シタルモノニシテ五日間哺乳セシメスト云フニアラス本鑑定ハ死亡ノ原因ニ付テ之ヲ爲スモノナレハ出生ヨリ死亡マテノ時間ヲモ査定シ鑑定ヲ下スハ當然ニシテ命令以外ノ鑑定ナリト謂フヲ得ス』第四ハ鑑定ハ特定ノ犯罪事件ニ付爲スヘキモノナルニ原判決ニ採用シクル鑑定ニ關スル書類ヲ見ルニ某々ノ事實アリト假定シ云々ト命合シ其假定事實ニ基キ判斷シタルモノナレハ之ヲ以テ犯罪事件ノ鑑定ト云フヲ得ス然ルニ原院カ之ヲ採用シタルハ不法ナリト云フニ在レモ○現實ノ事實ニ就テ鑑定ヲハルト假設ノ間題トシ、テ鑑定セシムハ豫審判事ノ有スル證據蒐集ノ職權內ノ處分ニ風スルヲ以テ其處分ヲ批難スルモ上告ノ理由ナシトス』第五ハ原判決ノ事實ニ依レハ生兒ヲ迎へ歸リタル後實妹ヲシテ一回哺乳セシメタルコト明カナリ然ルニ鑑定命令ニハ生後三日目ヨリ毫モ哺乳セシメス云々トアリ即チ緊要ナル事抦ヲ遣脫シタル事實ニ基キ鑑定シタルモノナレハ無効ノ鑑定書ナルニ之ヲ採用シタルハ不法ナリト云フニアレ〓○原判決ノ事實ニ依レハ生兒ハ十五日ニ出生シ十七日ニ迎歸リシモ育養スルノ意ナク自然死ニ至ラシメント考ヘ外見シ憚リ實妹ヲ呼寄セ一回哺乳セシメタル儘更ニ哺乳セシメサリシモノナレハ即チ實妹ヲシテ哺乳セシメタルハ十七日ニシテ其日ヨリ以後毫モ哺乳セシメサリシ事實ナレハ鑑定命令ニ緊要事實ヲ遺脫シタリト謂フヲ得サルノミナラス本論旨モ要スルニ鑑定ノ取捨ヲ論雑スルモノニシテ到底上告ハ其理由ナシトス
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ本按上告ハ之ヲ棄却ス
明治廿八年九月二十日大審院第二刑事部公延ニ於テ檢事岩田武儀立會宣告ス
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/794819）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。収録資料には当時の差別的な表現が含まれることがあります。
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