○窃盗〓唆及窃盗ノ件明治二十八年九月二十六日宣告明治二十八年第九八九號
○判決要旨
二人以上ニテ窃盜ヲ犯スノ情ヲ知リタル從犯ハ刑法第三百六十九條ニ依リ
其刑ヲ加重ス
(參照)二人以上共ニ前三條ノ罪ヲ犯シタル者ハ各一等ヲ加フ刑法第三百六十九條
第一審松江地方裁判所第二審廣島控訴院
被告人牧戶寅次郞田中饒雄
右饒雄ノ竊盜〓唆寅次郞カ竊盜被〓事件ニ付明治二十八年七月十七日廣島控訴院ニ於テ被
告兩名ノ控訴ヲ審理ノ末第一審裁判所カ被告兩名ヲ各重禁錮四年六月監視一年ニ處シタル
判決ヲ認可シ被告ノ控訴ヲ棄却シタリ被告等ハ右判決ニ對シ上〓ヲ爲シ原判決ノ破數ヲ要求シ原院檢事長ハ上告理由ナキ旨ノ答辯書ヲ差出セリ
大審院ニ於テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ式ヲ履行シ審判スルコト左ノ如シ
被告田中饒雄上告趣旨ノ第一ハ被告ハ刑法第百九條ニ依リ正犯カ現ニ行ヒタル罪ニ照シ一等ヲ減シ處斷セラルヘキモノナルニ原院カ正犯ノ身分ニ依リテ起ル刑法第三百六十九條ヲ適用シ被告ニ對シ重キ刑ヲ言渡サレタルハ擬律ノ錯誤タルコト同法第百六條ノ法文ニ照シ明瞭ナリト云フニ在レトモ○初メヨリ二人以上ノ所爲タルヲ知ル從犯ナル被告ニ對シ刑法
第三百六十九條ノ加重ヲ及ホスヘキハ相當ノ處分ニシテ右論旨ハ畢竟スルニ犯罪ノ體樣ニ原因スル加重ト身分ニ原因スル加重トヲ誤解セシモノニシテ適法上告ノ理由ナシ』第二ハ本件ノ正犯等ハ現ニ行ヒタル罪ノ外別ニ刑法第三百六十九條ニ因リ一等ヲ加重セラルヽモノナレハ被告ハ本件ノ正犯等ヨリ二等ヲ滅セラルヘキモノナルニ原院ハ單ニ一等ヲ減シタル〓ミナラス其一等ヲ減セシハ名ノミニシテ實際ノ刑期ニ至リテハ正從犯ノ區別ナキハ實ニ不法ノ裁判ナリト云フニ在レトモ○前段ハ前說明ニ依リ了解スルヲ得ヘク後段ハ〓期ノ範圍內ニ於テ犯罪ノ情狀ニ應シ正犯ト同一ノ刑期ニ處スルト否トハ原承審官ノ職權內ニ屬スルモノナレハ刑期ノ長短ニ付テノ論旨ハ上告ノ理由ト爲スヲ得ス』第三ハ被告ハ犯罪ノ當時老年ノ實母急病ニ罹リタル折摺ナレハ他事ニ關スル餘暇ナキコト知ルヘシ殊ニ共犯者トセラレタル金次郞寅次郞カ第一二審廷ニ於テノ供述ニ於テモ被告カ本件ニ關係セサリシコト及ヒ庖丁二本ハ平垣淺次郞カ製造セシモノナルコトハ明白ナルニ原院カ淺次郞ノ片言ヲ容レ無罪タルヘキ被告ヲ有罪トセラレタルハ不法ナリ」第四第五ハ共ニ第三ノ趣旨ヲ反覆數行スルニ過キス○然レトモ右論旨ハ孰レモ法律上原承審官ニ特任セラレタル事實ノ認定證據ノ取捨ニ付徒ラニ論難ヲ試ムルモノニ過キサレハ上告適法ノ理由トナルヘキモノニアラス
同辯明書ノ第一ハ要スルニ刑法第百九條ニ「正犯ノ刑ニ一等ヲ减ス」トアルハ各本條ニ定メタル刑ヨリ一等ヲ减スルニアラスシテ正犯ニ適施スヘキ刑ヨリ一等ヲ减スル律意ナリト云フニ歸スレトモ○輕罪ニ付テノ刑期ノ輕減ハ刑法第七十條ニ規定スル所ニシテ同條ニ「各本條ニ記載シタル刑期ノ四分ノ一ヲ减スルヲ以テ一等ト爲ス」トアルニ依レハ正犯ニ適施スヘキ.刑ヨリ一等ヲ輕减スヘシトノ論旨ハ法律ノ解釋ヲ誤リタルモノト云フヘシ』第二ハ被告ハ假リニ有罪者タリトスルモ犯罪ノ實行ニ着手シタルモノニモアラサレハ酌量减輕セラルヘキモノナルニ却テ正犯ト同一ニ處斷セラレシハ不法ナリト云フニアレトモ○刑期ノ長短ニ付テハ前說明ノ如シ而メ酌量减輕スルト否ヤトハ原承審官ノ職權ニ存スルモノナレハ他ヨリ容喙スルヲ許サス』第三ハ本件ノ首魁タル平垣淺次郞ヲ輕キ一年ニ處シ從タル被告ヲ重キ四年六月ニ處シタルハ理由ノ離齬ア·ル裁判ナリ而シテ淺次郞ノ首魁タルコトハ共犯人タル金次郞寅次郞ノ供述其他各證ニ依リ明瞭ナルニ同人ハ其罪ヲ免カレンカ爲メ不實ノ申立ヲ爲シ被告ヲ階害セシコト明カナリト云フニアレトモ〇右ハ趣意書ノ第二乃至第五及ヒ辯明書ノ第二ニ對スル說明ニ依リ了解スヘシ
被告牧戶寅次郞ノ上告趣意書ノ要ハ被告ハ犯罪ノ當夜自宅ニ於テ愚妻ノ病氣ヲ看護致シ居リタルニ原院ニ於テ竊盜ヲ犯シタリトノコトヲ以テ有罪ノ判決ヲ與ヘラレタルハ不法ナリト云フニ在レトモ○事實ノ認定ハ原承審官ノ職權ニ存スルモノナレハ其認定ノ當否ヲ論難シテ上告ノ理由ト爲スヲ得ス
同擴張書ノ第一ハ第一審判決ハ犯罪ノ日時ヲ明示セサル違法ノ廉アルニ原院ニ於テ之ヲ取消サスシテ相當ノ判決ナリトシ被〓ノ控訴ヲ棄却シタルハ失當ナリト云フニアレトモ○第一審判文ヲ査問スル二「〓告饒雄金次郞寅次郞淺次郞ノ四名ハ明治二十八年五月八日云々同日夜云々被告金次郞寅次郞ハ被告饒雄ヨリ給與ヲ受ケタル庖丁ヲ以テ各已之助方後ロ外圍ノ竹垣ヲ切破リ云々」トアリテ巳之助方ヘ忍ヒ入リ竊盜ノ所爲ヲ爲シタルハ五月八日夜ナルコト明確ナレハ第一審判決ニ於テ犯罪ノ日時ヲ明示セスト云フコトヲ得ス從テ原院カ該判決ヲ認可シタルハ相當ノ判決ニシテ毫モ不法ノ點アルコトナシ』第二ハ原判決中證據ノ部ヲ見ルニ前科調書トアルモ果シテ何人ノ前科調書ナルヤ之ヲ知ルニ由ナシ是レ刑事訴訟法ニ所謂理由不備ノ裁判ナリト云フニ在レトモ〇一件記錄中松江地方裁判所檢事局書記ノ作製シタル各被告ノ前科取調書ナルモノアリテ被告ハ何レモ前科アリシモノナルコト原判文ニ揭載シアレハ原判文證振列記ノ部ニ何某ノ前科取調書ト一々特記セサリシトテ決シテ不法ニアラス』第三ハ原判決證據ノ部ヲ閱スルニ竹原クマノ手續書ヲ證據トシテ採用セラレタリ然レトモ該手緻書ハ無効ノ證據ニシテ之ヲ以テ斷罪ノ證トセラルヘキモノニアラサルナリ何トナレハ本件ハ非現行犯ノ場合ナルニモ拘ハラス該手續書ハ司法警察官カ蒐集シタルモノナレハナリト云フニアレトモ○該手續書ハ司法警察官ニ於テ搜查處分ノ爲メ徵シタル書面ナレハ法律上無効ノ書面ト云フヲ得ス故ニ原院カ之ヲ斷罪ノ證料ニ供シタルハ不法ニア
ラス
的揭ノ如ク被告兩名ノ上告ハ何レモ適法ノ理由ナキニ付刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ之ヲ棄却ス
明治二十八年九月二十六日大審院第一刑事部公延ニ於テ檢事應當融立會宣告ス
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