○株式引渡請求ノ件明治二十九年五月二十一日第一民事部判决明治二十九年第百六號
○判决要旨
一件記錄燒失シ原審訴訟手續上ノ違法ヲ調査スル道ナキ塲合ニ於テハ其違法
ヲ攻擊スル者ヨリ之レカ立證ヲ爲サヽルヘカラス(判旨第四點)
民事訴訟法中參考人ノ名稱ナク唯宣誓ノ上陳述スル者ト然ラサル者トノ區別
アルノミ故ニ其資格ニ於テハ共ニ證人ト名稱スヘキモノトス(判旨第六點)(輯第第二
八十八號判决參照四卷二十八年第四百)
第一審大阪地方裁判所第二審大阪控訴院
上告人吉田新三郞訴訟代理人松森村敏夫志
被上告人伊藤九兵衛
右當事者間ノ株式引渡請求事件ニ付大阪控訴院カ明治二十八年十二月十三日言渡シタル判决ニ對シ上告人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シタリ
判决
本件上〓ハ之ヲ棄却ス
理由
第一原院ハ「被控訴人ハ控訴人ニ對シ其賣渡シタル關西鐵道株式會社株券四十枚ヲ引渡スヘシ」ト判决シタレトモ控訴人即チ被上告人ハ甞テ賣渡シタル株劵ノ取戻ヲ求メタルコトナク單ニ株劵テ引渡スヘシトノ判决ヲ求メタルニ原院カ猥リニ代替物ノ請求ヲ特定物ノ請求ト〓メタルハ民事訴訟法第二百三十一條第一項ニ違背シタル不當ノ裁判ナリト云フニ在レトモ〇右賣渡シタルノ數文字ハ別ニ特定ノ株券ヲ云フニアラスシテ只賣渡シタル株劵ト同種ノ株劵ヲ引渡スヘシトノ判旨ニ外ナラス故ニ原判决ハ上告論旨ノ如キ不法ナシトス
第二上告人ハ第一審以來上告人カ仲買人ヲ營業スル以上ハ被上告人ノ請求ニ應スル能ハスト抗辯セシニ(實一審修繕名牌書味殿一審判決書事原院ハ此重要ナル爭點即チ甲號證ノ解釋ニ對シテ何ノ部及ヒ控訴判决書甲號證)等ノ說明ヲ爲サルハ不法ナリト云フニ在レトモ○第一點ニ說明スル如ク原院ハ單ニ賣買シタルモノト同種ノ關西鐵道株式會社株劵ヲ引渡スヘシト判决シタルモノナレハ若シ上告人ニ於テ賣買ニ係ル株劵其物ヲ引渡シ能ハサルトキハ他ニ之ト同種ノ株式ヲ買得シテ引渡シ得ヘキ筋合ナリ左スレハ右ノ爭點ハ別ニ本件ノ曲直ニ影響ナキテ以テ原院カ之ニ對シ說明セサルモ敢テ不法ニアラス
第三乙第二號證ハ木案ノ骨子ニシテ被上告人カ明治二十八年二月二十八日ニ支配人倭田貞平ノ作成セシモノナルコトヲ認ムル所ナリ而シテ該證ニ依レハ公正證書ニヨリ二千四百圓ニテ賣買シタル係爭株劵ヲ內金一千九百六十圓ト記載シ被上告人ノ損失ヲ明カニ揭ケ本件ノ賣買ハ假裝ノモノタルコトヲ證スルニ不拘原院カ被上告人ノ陳述及倭田貞平ノ供述ニ依リ之ヲ斥ケタルハ相手方ノ承認スル事實ヲ遺脫シ何故ニ右計算書ヲ被上告人ヨリ交付セシヤノ理由ヲ說明セサル理由不備ノ判决ナリト云フニ在レトモ○右ハ證據ノ取捨ニ對スル批難ニシテ上告ノ理由トナラス
第四被上告人ハ第二審ニ於テ甲第二三號證ヲ提出セシニ(控訴狀)原院ハ上告人ノ承諾ヲ經スシ參考テ之カ取消ヲ許シタルハ民事訴訟法第三百五十條ニ違反スル判决ナリト云フニ在レトモ〇件記錄燒失シテ其事實ヲ調査スルニ由ナク又上告人ヨリ別ニ何等ノ證據提出セサルニ付果シテ斯ル事實アリシモノト認メ難シ故ニ此論旨モ亦相當ノ理由ナシトス
六十六
第五被上告人ハ元來發狂人ニシテ訴訟能力ヲ有スルモノニ非ス况ンヤ訴訟代理人ヲ選定スルノ能力ニ於テオヤ然ルニ原院ハ此事實ヲ調査セスシテ裁判セシハ訴訟手續ニ違背スルモノナリト云フニ在レトモ○上告代理人ノ答辯ニ由レハ右ハ原院ノ審理中ニ顯レサル事柄ナルノミナラス上告ニ於テモ單ニ訴訟無能力者ナリト云フノミニシテ別ニ之レカ立證ヲ爲スニアラサレハ實ニ空漠タル論告タルニ過キス左スレハ原院カ此事實ヲ調査セサリシトテ訴訟手續ニ違背シタルモノト云フヲ得ス
第六倭田貞平ハ被上告人ノ支配人ニシテ第一審ニ於テ參考人トシテ取調ヘラレシニ原院カ之ヲ證人トシテ其陳述ヲ採用セシハ不法ナリト云フニ在レトモ〇民事訴訟法中別ニ參考人ノ名稱ナク只宣營ノ上證言スル塲合ト宣誓ヲ爲サスシテ陳述スル塲合トノ區別アルモ其資格ニ於テハ共ニ證人ト名稱スヘキモノナリ故ニ原院カ倭田貞平ヲ證人ト記載シタルハ决シテ不法ニアラス
以上說明ノ如ク本件上告ハ一モ適法ノ理由ナキヲ以テ民事訴訟法第四百三十九條第一項ニ族リ之ヲ棄却スヘキモノトス
出典：国立国会図書館「次世代デジタルライブラリー」（https://lab.ndl.go.jp/dl/）のOCRテキストデータ（原資料：国立国会図書館デジタルコレクション https://dl.ndl.go.jp/pid/794828）。TaiLexi AIが編集・加工（OCRの誤りを含む場合があります）。原データ（OCRテキスト）はパブリック・ドメイン・マーク（PDM）付きで、自由に二次利用できます。収録資料には当時の差別的な表現が含まれることがあります。
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