○竊盜ノ件明治二十九年九月十八日宣告明治二十九年第九〇九號
○判决要旨
輕罪ノ刑ハ所犯ノ情狀ニ、依リ刑ニ輕重アルモノニシテ其罪質ニ依リ豫メ輕重
ヲ定ムヘキモノニアラス
第一審神戶地方裁判所第二審大阪控訴院
被告人朝日奈仙太郞
明治二十九年八月五日大阪控訴院ニ於テ右仙太郞カ被告事件ノ控訴ヲ審理シ第一審判决ヲ取
消シ更ニ被告ヲ重禁錮三月ニ處シ監視六月ニ付ス公訴裁判費用金一圓七十錢ハ被告ノ負擔タ
ル可シト言渡シタル判决ヲ不法トシ原院檢事長林誠一ハ上告ヲ爲シタリ
大審院ニ於テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ定式ヲ履行シ審理ヲ遂クル處檢事長上告ノ要旨ハ
原院ハ本件ノ事實ヲ盜賍故買ノ所爲ナリト認定シ刑法第三百九十九條同第四百條ニ該ル者ナ
リト論シナカラ判决ノ主文ニ於テ單ニ重禁錮三月ニ處シ監視六月ニ付スト宜言スルノミニテ
罰金ヲ附加セサルハ失當ノ判决ナリ而シテ今原院カ其罰金ヲ附加セサルノ理由トスル處ハ元
來本件ハ被告ノ控訴ニシテ罰金テ附加スルトキハ被告ノ不利益トナルヲ以テ刑事訴訟法第二
百六十五條ニ依リ之ヲ附加セスト云フニ在リ然レトモ法理上故買罪ノ罪質ハ竊盗罪ノ罪質日
リ輕ク又刑法上故買罪ノ刑ハ其主刑ニ於テ一月以上三年以下ノ重禁錮竊盜罪ノ刑ハ二月以上
四年以下ノ重禁錮ト規定セラレ素ヨリ故買ノ刑ノ竊盜ノ刑ヨリ輕キ事論ヲ竢タサルナリ盖シ
原院モ之ヲ知悉スルヲ以テ本件ハ被告ノミノ控訴ナルニ拘ハラス原判决ニ論シタル竊盜ヲ變
更シテ故買罪ヲ以テ論シ刑法第三百九十九條第四百條ヲ適用シタルナラン既ニ故買罪ヲ以テ
論スルハ竊盜罪ヲ以テ論スルヨリモ輕ク即チ被告ノ利益ナリトスル以上ハ故買罪ノ刑トシテ
刑法ニ規定セラレタル刑ハ其刑其儘ニ之ヲ科セサル可カラス然ルニ原院ハ既ニ故買罪ハ竊盜
即ロリ輕ク即チ被告ノ爲メ利益ナリト爲シナカラ其上尙ホ竊盜罪ニハ罰金ナキヲ以テ假令原
判決ヲ變更シ故買罪ニ間擬スルモ罰金ハ附加セスト爲シタルハ故買罪ノ刑ヲ分割シテ適用シ徒ラニ被告人ヲシテ二重ノ利益ヲ受ケシムルノ不法ヲ來タスニ至ルヘシ若シ假リニ原院ノ論スル如ク本件ノ塲合ニ於テ罰金ヲ附加スルハ被告ノ不利ナリトセンカ罰金ノ附加ハ故買罪ノ刑ヨリ分離スヘカラサル附加刑ナルカ故ニ故買ノ刑全體カ被告ノ不利ナル刑ト云ハサルヲ得ズ從テ本件ハ原院於テ第一審判决ノ竊盜罪ヲ變更シテ故買罪ヲ以テ論スル能ハサルニ至ラン之レ原院ノ首肯セサル處タルヤ前條既ニ縷述スルカ如シ然ラハ則チ本件ハ故買罪ト認定シタル以上ハ之ニ屬スル罰金ノ附加刑モ科セサルヘカラサルモノナルニ原判决玆ニ出テサルハ法律ヲ正當ニ適用セサル不法ノ判决ナリト云フニ在レトモ○輕罪ノ刑ハ所犯ノ情狀ニ依リ其刑期ヲ定メ始メテ輕重アルモノニ付其罪名ノミニ依リ豫メ輕重ヲ定ムヘキモノニアラス故ニ第二審ニ於テ第一審カ判定シタル罪名ノ變更ノミヲ以テ被告ノ利益不利益ヲ論定スヘキモノニアヲス而シテ第一審ニ於テ輕罪中主刑ノミニシテ附加刑ナキ罪名ニ依リ處斷シタル塲合被告
三十二
ノミノ控訴ニ係リ第二審ニ於テ他ノ罪名ニ變更シ處斷スルニ當リ若シ之レニ附加刑アルモ只主刑ノミヲ科シ附加刑ハ科スヘキモノニアラス何トナレハ若シ之レニ附加刑ヲ科スニ於テハ刑事訴訟法第二百六十五條ノ規定ニ背反シ被〓ノ不利益ニ變更スルモノト云ハサルヲ得サレハナリ然レハ原判决ハ其當ヲ得毫モ不法ニアラサルヲ以テ上告ハ其理由ナシ
右ノ如クナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ則リ判决スルコト左ノ如シ
本案上告ハ之ヲ棄却ス
明治二十九年九月十八日大審院第一刑事部公延ニ於テ檢事岩田武儀立會宣告ス
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