○持兇器强盗ノ件明治二十九年十一月二十四日宣告明治二十九年第一〇四三號
〓判决要旨
犯罪ヲ行ヒ終リタル際直ニ發覺シタル事件ハ犯人ノ何人タルヤヲ知ルコト能
ハサル塲合ト雖モ刑事訴訟法ニ所謂現行犯ナリトス
(參照)現行犯罪トハ現ニ行ヒ又ハ現ニ行ヒ終リタル際ニ發覺シタル罪ヲ謂フ(網球訟法第訴
六五條十
第一審大阪地方裁判所第二審大阪控訴院
被告人國枝作次郞辯護人菊池武夫
右作次郞ニ對ズル持兇器强盜被告事件ニ付明治二十九年九月三十日大阪控訴院ニ於テ言渡シ
タル判决ニ服セス被告ヨリ上告ヲ爲シタルニ依リ刑事訴訟法第二百八十三條ノ定式ヲ履行シ
審理スル左ノ如シ
被告作次郞上告越意ノ要旨ハ第一第一審裁判所ニ於テ檢事ハ公延ニ於テ被告等ノ持免器强盜
被告事件ノ事實及ヒ證據ハ豫審决定書ノ通リナリト陳述シタルニ止マル而シテ其决定書ハ豫
審判事ノ意見ニ過キサルヲ以テ第一審裁判所ハ判决ノ請求ヲ受ケサルニ裁判ヲ爲シタル不法
アリ」第二被告ハ他ノ被告ト共ニ罪ヲ犯シタルコトナク又兒器ヲ携帶シタルコトヲ知ラサルノ
ミナラス被告ハ犯罪ノ當時共犯者カ兇器ヲ携帶セシコトヲ知ラサリシコトヲ認メサルニモ拘
ハラス他ノ被告人ト共ニ刑法第三百七十八條同第三百七十九條第一項第二項ヲ適用シタルハ
即チ不法ナリ」第三犯罪ノ證據ハ共犯者各自ニ之ヲ示シ之カ辯解ヲ爲サシメサル可ラサルニ單
ニ之ヲ携帶シタル被告人ニノミ示シ辯解ヲ爲サシメタルハ違法ナリ第一審判决ハ已上三點ノ
不法アルニ原院ハ之ヲ廢棄セスシテ被告ノ控訴ヲ棄却シタルハ第二審判决モ共ニ不法ナリト
云フニ在レトモ〇第一審裁判所ハ公判ヘ移ス旨ノ豫審終結决定ノ確定ニ因リ事件ヲ受理シタ
ルモノナレハ其事件ニ付相當ノ判决ヲ爲スヘキハ當然ニシテ重罪事件ニ付檢事カ公廷ニ於テ
判决ヲ請求シテ初メテ裁判所ハ判决ヲ爲ス、ヘキモノニアラス故ニ右第一點ハ畢竟スルニ法律ヲ誤解シタルモノ」第二點ハ承審官ノ職權ニ屬スル事實ノ認定ニ對シ漫ニ不服ヲ述フルニ過キス」第三點ハ第一審公判始末書ニ依テ各證據ハ各被告人ニ示シ辯解ヲ爲サシメタルコト明白ナリ依ツテ第一審判决ハ本論旨ノ如キ不法ナキヲ以テ原院判决モ亦隨テ之ヲ不法ナリト云フヘカラス』被告辯護人菊池武夫上告趣意擴張ノ趣旨ハ司法警察官ハ刑事訴訟法第百四十四條第百四十六條ニ該當スル塲合ニアラサレハ豫審判事ニ屬スル處分ヲ爲スコト能ハサルハ論ヲ俟タス然ルニ本件ハ現行犯ニアラサルニ司法警察官カ犯所ニ臨檢シ檢證調書ヲ作リタルハ越權違法ニシテ右調書ハ法律上無効ノモノナルニモ拘ハラス原院カ之ヲ以テ斷罪ノ資料ニ供シタルハ違法ナリ或ハ曰ハン本件ハ現ニ行ヒ終リタル際ニ發覺シタルモノニシテ即チ現行犯ナリト然レトモ其所謂發覺トハ事件ノ發覺ヲ謂フニアラスシテ被告人ノ何人ナルヤヲ知リ得ヘキ程度ニ於テ發覺シタル塲合ナラサルヘカス然ルニ司法警察官カ本件犯罪ヲ知リ犯所ニ臨檢シタル時ハ犯人已ニ立去リ其逃亡ノ方角スラ之ヲ知ルニ由ナカリシモノナレハ未タ以テ發覺ト稱ス可ラサルナリ況ンヤ其行ヒ終リタル時ト司法警察官ノ臨檢シタル時トハ其間多クノ時間ヲ存スルヲ以テ現ニ行ヒ終リタル際ト云フ可ラサルニ於テヲヤ又况ンヤ本件被告ハ非現行犯トシテ取扱ハレ居ル〓一件記錄ニ徵シ明瞭ナルニ於テヲヤ又本件ハ刑事訴訟法第五十七條第三ニ依リ准現行犯ナリト云ハン乎檢證調書ニ依ルニ被害者ハ單ニ犯罪事實ヲ報告シタルニ止マリ其罪ヲ檢證ズル爲メ處分ヲ求メタルニアラサルコト甚タ明瞭ナルヲ以テ原判决ハ到底違法タルヲ免ルヽ能ハスト信スト云フニ在リ○依テ一件記錄ヲ案スルニ警部竹内新次郞檢證調書ニ依いハ明治二十九年二月二十一日午後九時二十分丸野興兵衛方へ强盜四名押入いタル旨ハ巡査玉井可磨也ノ報告ヲ同時四十五分ニ得タル事實ヲ明記シアレハ本件被告事件ハ即チ犯罪ヲ行ヒ終リタル際直チニ發覺シタルモノナレハ假令其際犯人ノ何人ナルヤヲ知ルコト能ハサリシト雖トモ刑事訴訟法ノ所謂現行犯ナルコト勿論ナルヲ以テ司法警察官カ其犯所ニ臨檢シテ作リタル檢證調書ハ之ヲ無効ト論スルコトヲ得ス故ニ之ヲ斷罪ノ資料ニ供シタル原判决ハ之ヲ不法ト云フコトヲ得ス既ニ本件ヲ現行犯事件ナリトスル已上ハ准現行犯ト假定シテノ論旨ハ說明スルノ要ナシ
右ノ理由ナルニ依リ刑事訴訟法第二百八十五條ノ規定ニ從ヒ判决スル左ノ如シ
本件上告ハ之ヲ葉却ス
明治二十九年十一月二十四日大審院第一刑事部公延ニ於テ檢事岩田武儀立會宣告ス
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