○私書僞造行使等詐欺取財未遂ノ件明治三十年二月十六日宣告明治二十九年第一二八三號
○判决要旨
詐欺取財ノ犯罪ニシテ親屬ニ係ルトキハ其罪ヲ論セストノ規定(刑法第三百九
十八條)ハ親屬以外ノ共犯者ニ其法力ヲ及サス
(參照)此節ニ記載シタル罪ヲ犯シタル者第三百七十七條ニ揭ケタル親屬ニ係ルトキ
ハ其卵ヲ論セス(九十八條利法第三百)
第一審神戶地方裁判所第二審大阪控訴院
親屬共犯ノ詐欺取財
被告人岩佐利信
右私書僞造行使私印盜用詳欺取財未遂被告事件ニ付明治二十九年十一月二十七日大阪控訴院
ニ於テ言渡シタル判决ニ對シ被告ヨリ上〓ヲ爲シタルニ付刑事訴訟法第二百八十三條ノ式ヲ
履行シ判决スルコト左ノ如シ
上告趣意ハ第一審裁判所ハ被告カ支拂命令申請書及ヒ委任狀僞造行使ノ所爲ニ付キ刑法第二
百十條第一項ヲ適用セリ而シテ原院ハ同所爲ニ付同條第二項ヲ適用シタルニ拘ハラス之カ變
更ノ理由ヲ示サヽルハ不法ナリト云フニ在レトモ○原院ハ第一審判决中他ノ不當ナル點ニ付
之カ理由ヲ明示シ既ニ其全部ヲ取消シタルモノナルヲ以テ其他ノ點ニ付テハ一々理由ヲ付ス
ルノ要ナキモノトス故ニ原判决ハ理由ヲ付セサル不法アリト云フヲ得ス
上告擴張趣意第一點ハ原院認定ノ事實ニ依レハ被〓ハ私印ヲ盜用シテ支拂命令申請書及ヒ委
任狀ヲ僞造行使シ詐欺取財ヲ犯サント爲シタルモノニシテ被告ノ所爲ハ實質上一罪タルヘキ
モノナルニ是ヲ二罪トシテ處罰シタルハ擬律ノ錯誤アルモノトス押モ刑法第三百九十條第二
項ハ實質上數卵タルモ殊ニ明文ヲ以テ一罪ニ間擬スヘキ規定ニ非ス犯罪ノ手段所爲カ犯四ノ
目的行爲ヨリ承審上重キトキハ手段行爲カ獨立シテ一罪ヲ組成スル塲合ニ科ス可キ刑ヲ以テ
ス可キコトヲ規定シタルモノナリ手段行爲カ目的行爲ト獨立シテ別罪ヲ成サヽルハ法理上明
確ナリ故ニ同項ノ規定ナキ時ハ數罪倶發トシテ罸セラル可キモノニ非スシテ假令犯罪ノ手段
行爲カ目的行爲ヨリモ情狀重シトスルモ普通ノ法理ニ從ヒ目的行爲ニ從ヒ處罰セラル可キハ
勿論ナリトス然ルニ原院ハ詐欺取財ノ手段行爲タル支拂命令申請書及ヒ委任状僞造行使ハ詐欺取財ト實質上一罪ヲ爲スコトヲ判定シナカラ申請書及ヒ委任狀ノ僞造ヲ完成スル爲メ私印ヲ盜用セシ所爲ヲ別罪トナシタルハ前陳ノ如ク擬律ノ錯誤タルヲ免レサルモノトス若シ夫レ刑法第三百九十條第二項ハ實質上數罪ナルモ我刑法ノ規定上一卯トシテ所罰ス可キモノニシテ私印盜用ニ付テハ規定ナキヲ以テ被告ハ私印盜用ノ所爲ニ付テモ一罪ヲ組成スルモノトセンカ原判決ハ前後〓盾理由不備ノ裁判ナリト謂ハサルヲ得ス何トナレハ原判决ハ第一審判決ヲ取消ス理由トシテ判文上被告カ詐欺取財ヲ爲スニ因リ支拂命令申請書及ヒ委任狀ヲ僞造行使シタル所爲ハ實質上ノ一卵ナルニ云々ト明示シ一方ニハ犯罪ノ手段行爲ト目的行爲トハ實質上一罪ヲ爲スコトヲ認メナカヲ他方ニハ手段行爲タル私印盜用ヲ別罪トナシタレハナリト云フニ在リ○然レトモ刑法第三百九十條第二項ハ詐欺取財ニ因ル文書僞造行使ハ其所爲ノ異ナルニモ拘ハラス之ヲ一卵トス可キ旨ヲ定メタルモノナリ而シテ私印盜用ト詳欺取財トニ付テハ別段ノ規定ナキヲ以テ其所爲ノ異ナルニ從ヒ其罪モ亦自ヲ異ナラサルヲ得ス故ニ原院カ私印盗用卵ヲ別罪トシテ處斷シタルハ相當ナリ加之該刑法ノ規定ハ右ニ云フ如ク實質上ニ於テモ數罪ナラサル以上ハ原院カ詳欺取財ヲ爲スニ因リ支拂命令申請書等ヲ僞造行使シタルハ實質上一罪ナリト辯明セシハ亦相當ニシテ理由ノ矛盾若クハ不備アリト謂フヲ得ス』同第二點ハ支拂命令申請書及ヒ委任狀ヲ明石區裁判所ニ提出シタル所爲ハ詐欺取財ノ豫備ニ過キサルニ之ヲ既遂罪ニ問擬シタルハ擬律ノ錯誤アリ何トナレハ本件ノ諸求金額ハ二百五十圓ニシテ異議ノ申立アリタルトキハ神戶地方裁判所ノ管轄ニ屬ス可キヲ以テ被告カ訴狀ヲ神戶地方裁判所ニ提出セサル以上ハ支拂命令ノ効力消滅ス可キヲ以テナリ假リニ着手ノ範圍內ニ入ルモノトスルモ被告ハ訴狀ヲ神戶地方裁判所ニ提出セサリシヲ以テ自ラ犯罪ヲ中止シタルモノナリト云フニ在リ〇然レトモ異議ノ中立其他相手方ノ防絮ニ依リ詐欺取財ノ目的ヲ遂クルコト能ハサルモノナレハトテ既ニ支拂命令ノ申請ヲ爲シタル以上ハ即チ詐欺取財ニ着手シタル円ノト謂ハサルヲ得ス何トナレハ詐欺取財ノ手段ハ相手方ノ防禦アルニ拘ハラス其目的ノ必成スヘキモノタルヲ要スルヤ勿論ナレハナリ又原判文ノ認ムル所ニ依レハ訴狀提出前事ノ發覺シタルモノナルヲ以テ固ヨリ之ヲ中止犯ト謂フヲ得ス』同第三點ハ詐欺取財ノ罪親屬ニ係ルトキハ不論罪ナルコト刑法第三百九十八條ノ明記スル所ナリ然レハ其不論罪ニ加功シタル共犯者モ法理上無罪タルヘキヤ明ナリ若シ夫レ共犯者ニ付テハ規定ナキヲ以テ有卵ナリトセンカ刑法第三百七十七條第二項ノ明文ハ無用ニ歸セン詐欺取財ト竊盜罪トハ其所爲ニ於テハ差異アルモ其卵質ニ至リテハ法理上全ク同一ナリ云々而シテ原院ノ認メタル如ク被告ハ大西與一郞カ同居ノ實子作太郞ニ對スル詳欺取財ノ共犯者ナルヲ以テ無罪ヲ言渡サルヘキモノナルニ有罪ノ判决ヲ爲シタルハ不法ナリト云フニ在リ○然レトモ刑法第三百九十八條ニハ親屬ニ係ルトキハ其罪ヲ論セストアリテ單ニ親屬ヲ除外シタルニ過キス其他詐欺取財ノ共犯者ヲ取除ク可キ規定ナキ以上ハ原院カ之ニ對シテ有罪ノ判决ヲ下シタルハ相當ナリトス
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ本件上〓ハ之ヲ棄却ス
明治三十年二月十六日大審院第二刑事部公延ニ於テ檢事安居修藏立會宣告ス
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