○詐欺取財等私訴ノ件明治三十年第七三號明治三十年三月五日宜告
○判決要旨
裁判長ニ於テ民事訴訟上國ヲ代表スル檢事ニ對シ一般民事原告人ノ席ニ着キ
二十七
タル上陳述スルニアラサレハ民事原告人ノ陳述トシテ聽許セサル旨ノ宣言ヲ
ナシタルニ拘ラス民事原告人タル檢事ニ於テ其宣言ニ從ハスシテナシタル陳
述ハ民事原告人ノ陳述トシテ効力ナキモノトス從テ之ヲ以テ期日ニ出頭セサ
ルモノト看做シ闕席判決ヲ與ヘタル裁判ハ相當ナリ
訴訟當事者ノ出頭セリヤ否ハ其者ノ相當ノ座席ニ着キタルト否トニ依テ定マ
ルヘキモノニシテ訟廷內ニ居ルト否トニ依テ定マルヘキモノニアラス
第一審岡山地方裁判所第二審大阪控訴院
私訴上告人林誠
大阪控訴院檢事長民事原告八
私訴被上告人橋本右次郞
明治二十九年十二月二十八日大阪控訴院ニ於テ右右次郞ニ對スル詐欺取財私印私書僞造行使
被告事件ニ附帶スル私訴判決ノ故障ヲ審理シ控訴人ノ故障ハ之ヲ棄却ス故障ニ係ル訴訟費用
ハ控訴人ノ負擔トスト言渡タル判决ヲ不當トシ民事原告人檢事長林誠一ハ上〓ヲ爲シ被上告
人ハ答辯書ヲ差出サス因テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ定式ヲ履行シ審理スル處
上告趣意書ハ凡裁判ヲ爲スニハ既ニ生シタル事實ノ現在ニ鑑ミ法條ヲ適用スルヲ以テ裁判官
ノ任務ト爲スハ論ヲ俟タス若シ裁判官自己ノ欲スル所ノ法條ヲ適用セン爲メ無謂無形ノ事實
ヲ捏造スルニ至リテハ國典ノ紊亂之ヨリ太シキハナシ然ルニ明治二十九年十二月二十六日當
ニ於テ本案私訴ノ故障公判當日ニ際シ民事原告人タル當該撿事ハ呼出ノ時間ニ出頭シ且前
判决ノ不當ナル所以ヲ陳述シ裁判長モ民事原告人トシテ檢事着席ノ座ニアルヲ見認メ居ルコトハ互ノ間答ヲ揭ケタル公判始末書ニ依リ瞭然タル事實ナルニ拘ラス原判決ハ單ニ民事原告人ハ呼出ヲ受ケナカラ該時間ニ出頭セストシタルハ所謂無形事實ノ捏造ト云ハスシテ何ソヤ若シ裁判長ノ答辯ノ如ク檢事ハ其席ヲ下ルニ非ラサレハ欠席ト見做スハ裁判所構成法ニ依ルモノナリトシ果シテ同法ニ依リ欠席判决ヲ爲シタルモノナラハ事實カ欠席ト爲ル可キノ理山及其法條ヲ明示セサル可カラス然ルニ原判决ハ一モ之ヲ揭ケス要スルニ原判决ハ法律ニ違背シタル不法ノモノナリト云フニ在レトモ○原院公判始末書ヲ檢スルニ裁判長ニ於テ檢事ニ對シ民事原告人席即下段ニ着席シタル上ノ陳述ニアヲサレハ民事原告人ノ陳述トシテ聽許セサ小呂ノ宣言ヲ爲シ民事原告人タル檢事カ其宣言ニ從ハス即指定シタル相當座席ニ着席セサルヲ以テ之ヲ期日ニ出頭セサル者ト爲シ遂ニ欠席判决ヲ與ヘタル始末ハ該始末害ニ依テ明瞭かレハ原判决ハ事實ヲ捏造シタル不法アルモハニアラス面シテ其欠席者ト爲シタル理由ノ如キハ之ヲ判文ニ明示スルノ必要ナシトス』
本院檢事上告趣意擴張辯明書第一點ハ民事原告人檢事山下雄太郞ハ明治廿九年十二月廿六日呼出ノ時間ニ出延シタル〓ハ公判始末書ニ明記スル所ニシテ而シテ其判决言渡ノ際モ出頭シタル〓ハ公判始末書及該判決書ニ明記スル所ナリ然ルヲ判决ニ於テハ呼出ノ時刻ニ出頭セスト爲シタリ押民事原告人カ出頭シタルヤ否ハ現實ノ事抦ニシテ判事ノ認定ヲ以テ左右シ得可キ者ニ非ス然ルニ公判始末書ノ記載ニ反シテ不出頭ト認定シタルハ法律ヲ不當ニ適用シタルモノトスト云フニ在レ〓〓民事原〓人タル檢事カ民事原告人席ニ著席シ居ラサリシ〓ハ公判始末書ニ記載スル所ニシテ而シテ訴訟當事者ノ出頭不出頭ハ其者相當ノ座席ニ居ルト否ニ依テ定ムヘキモノニシテ單ニ訟延內ニ居ルト否ノ事實ノミニ付テ云フハキモノニ非ストスルヲ以テ原院ニ於テ民事原告人カ其者相當ノ座席ニ著席シ居ラサリシヲ以テ之ヲ不出頭ト爲シタルハ相當ニシテ公判始末書ニ反シテ不法ニ事實ヲ認定シタルモノニアラス又原判文ニ檢事ノ官氏名ヲ記載シタルハ立會檢事·トシテ之ヲ記載シタルモノニシテ民事原告人タル儉事カ出頭シタルモノナルコトヲ記載シタルニアラサルハ判文ニ立會宣告云々トアルニ依テ明瞭トス』第二點ハ現實出頭シタルモノト雖トモ法律上猶不出頭ト見做ス可キモノナルトキハ其理由ヲ示サヽル可カラス何トナレハ單ニ不出頭トナストキハ現實ノ不出頭ナルヤ法律上不出頭ト見做ス可キモノナルヤ區別スルコト能ハス從テ其法律ヲ適用シタルノ當否ヲ知ルニ由ナケレハナリ又前揭ノ如ク判决中檢事ノ出頭アリタルコトヲ揭ケナカヲ一面不出頭ト記載シタルハ事實ノ理由齟齬アルモノナリト云フニ在レトモ○右前段論旨ニ付テハ上告趣意書後段ニ對スル說明ニ同シ後段論旨ニ付テハ上告趣意擴張辯明書第一點後段ニ對スル說明ニ依テ自ラ明カナルヲ以テ別ニ說明スルノ必要ナシトス』第三點ハ欠席トナスニハ現實ノ欠席ナルカ然ラスンハ法律上國席ト見做ス塲合ナヲサル可カラス本件ハ民事訴訟法ノ規定ニ從ヒ闕席判决ヲ爲シタルモノナレハ其問席タルト否ハ民事訴訟法ノ所定ニ依ラサル可カラス同法第二百五十條第百二十八條ニ依ルニ原告若クハ被〓出頭スルモ無論ヲ爲サヽルトキ又ハ辯論ヲ爲サスシテ任意ニ退延シタルトキ或ハ辯論ニ與ルモノ秩序維持ノ爲メ退斥セラレタルトキハ本人ノ任意ニ退去シタルト同一ノ方法ヲ以テ之ヲ取扱フコトヲ得トアリ此他不出頭ト見做ス可キ規定ナシ本件岡席判決ヲ爲サンニハ原告ハ此規定ノ一ニ居ラサル可カラス然ルニ原告檢事山下雄太郞ハ此規定ノ一ニモ該ルコトナキハ公判始末書ニ明記スル所ナリ然ルニ原院判决ハ此法律以外ニ於テ國席判決ヲ爲シタルモノナレハ則法律ヲ適用セサル違法アリ若シ民事訴訟法第百二十八條ニ依リタルモノナラハ退斥セヲレタル後ニアラサレハ関席ト爲スコト能ハサルナリ然レトモ原告ハ檢事ナルノ故ヲ以テ退斥セシムルコトヲ得ストナラハ該法條ヲ適用スルコトヲ得ス何トナレハ骸條ハ獨リ退斥者ニ向テ之ヲ適用ス可キモノナレハナリ然ルニ猶ホ之ヲ適用シタリトセハ是法則ヲ不當ニ適用シタルモノナリト云フニ在レトモ○訴訟人ニ於テ其者相當ノ座席ニ著席シ居ラサル限リハ之ヲ不出頭ト爲スヘキコトハ前ニ說明スルカ如クナレハ本件民事原告人ハ法ニ所謂期日ニ出頭セサルモノニ該ルヲ以テ原院ハ法律以外ニ於テ調席列决ヲ爲シタル不法アルモノニ非ス巳ニ右ノ如ク說明スル上ハ他ニ一々說明ヲ要セス』第四點ハ原判決ハ民事原告人ノ爲メ定マリタル座席即下段ニ著カストノ故ヲ以テ圖席ト宣告シタルコトハ公判始末書ニ明記スル所ナリ訟延內檢事ノ座席ハ明治六年司法省斷獄則例第六則ヲ以テ判事ノ右邊ニ在テ別ニ之ヲ設置セヲレシ以來民刑事ノ訟延共ニ之ヲ例行シ來レリ之ニ反シテ下段ナルコトハ曾テ其規定ヲ見ス原裁判所ハ何ニ由テ其下段ナルコトヲ認メタルカ抑訟延內ノ設置即座席ヲ上段下段ニ別チ上段中裁判官檢事書記ノ席ヲ定メ下段中人民訴訟人席同傍聽人席ヲ定メ或ハ判事ノ後邊訟延ノ樓上ニ傍聽席ヲ定ムル等ハ司法大臣ノ權ニ屬シ裁判長ノ隨意ニ取定メ得可キモノニ非ス何トナレハ此權ハ司法大臣ノ行政權ノ中ニ屬シ裁判長ハ此權ノ施行ヲ委任セラレタルコトナケレハナリ」原院裁判長ハ檢事カ立會席ニ在テ私訴ノ辯論ヲ爲スヲ秩序ヲ亂ルモノト爲シタルカ如シ然ルニ檢事席ハ即檢事局ナリ國庫代表ノ職務ヲ檢事局ニ屬シタル上ハ即檢事ハ其檢事局ニ於テ執務スルハ當然ナルヲ以テ其事務ノ性質如何ヲ問フ可キモノニアラス抑秩序ヲ亂ルト云フハ其在ル可キ座席ニ在ラスシテ社始メテ之ヲ謂フ可ク其當然在ル可キノ座席ニ在ルモノハ即秩序ヲ保ツモノナリ若シ又果シテ檢事ノ座席其當ヲ得ストスルトキハ之ヲ關席ト見做ス可シトハ何等ノ法律ニ依ルカ檢事ハ其座席ノ如何ニ拘ラス當事者及裁判所ニ對シ現ニ辯論シ得ラルヽ地位ニ在リタルコトハ公判始末書ニ徵シテ明ナリ而シテ其席ノ上下左右ノ如キハ决シテ訴訟上ノ權利關係ニ於テ影響スルコトナケレハ固ヨリ對席タリシナリ之ヲ要スルニ原院ハ對席審理ヲ爲ス可キニ之ヲ爲サス又對席判决ヲ爲スヘキニ國席判决ヲ爲シタルハ法律ヲ不當ニ適用シ又ハ法律ヲ適用セサル違法ノ裁判ナリト云フニ在レトモ○斷獄則例第六則ハ單ニ檢事カ檢察事務ヲ執ル塲合ニ付テノ規定ニシテ民事訴訟人トシテ出延シタル塲合ヲ包含セサルコト論ヲ俟タス其ノ他此塲合ニ對スル法令又ハ一定ノ慣例ト認ムヘキコトアルコトナキヲ以テ設令檢事カ明治二十五年司法省令第五號ニ從ヒ其職務ヲ以テ國庫ノ代表者ト爲ルトキト雖トモ已ニ民事訴訟人トシテ訟延ニ立ツ上ハ〓外長カ便宜其座席ヲ變更シタル塲合ノ外一般民事訴訟人ノ性席ニ著席シテ辯論ヲ爲スヲ相當トス故ニ原院裁判長か檢事ニ對シ民事原告人席即下段ニ着席シタル上ノ陳述ニアラサレハ民事原告人ハ陳述トシテ聽許セサル旨ノ宣言ヲ爲シタルモ之ヲ違法トスルヲ得ス從テ其宣言ニ從ハスシテ爲いタル民事原告入ノ陳述ハ何等ノ効ナキモノト爲スヘキハ自然ノ結果ナリ要スルニ本件民事原告人ニ於テ裁判長ノ宣言アルニモ拘ラス相當ノ座席ニ着席シテ辯論セサリシニ依リ原院カ之ヲ期日ニ出頭セサルモノト爲シ関席判决ヲ下シタルハ違法ニアラサルヲ以テ本上告ハ相立タス因テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ從ヒ判决スルコト左ノ如シ
本件上告ハ之ヲ棄却ス
明治三十年三月五日大審院第二刑事部公延ニ於テ檢事藤堂融立會宣告ス
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