○書入登記取消請求ノ件〓治治十十四四月二日第二民事部判決明治二十九年第四百五十九號
○判决要旨
-同一地所ニ付キ眞實ノ所有者ト名義上ノ所有者ト併存スル塲合ニ於テ名義上
ノ所有者ヨリ該地所ヲ抵當ニ取リタル者カ眞實所有者ヨリ書入登記取消ノ訴追
ヲ受ケタルトキハ第三者即チ名義上ノ所有者ノ權利ヲ以テ之ニ對抗スルコトヲ得
名義上ノ所有者ヨリ地所ヲ抵當ニ取リタル者ニ對シ其抵當ノ無効ヲ主張スル
眞實ノ所有者ハ先ツ名義上ノ所有者ノ權原ニ瑕疵アルコトヲ立證セサル可カ
ラス
第一審德島地方裁判所第二審大阪控訴院
上〓人阿部春藏訴訟代理人田澤鎭太郞
被上告人安藝芳郞訴訟代理人平田譲衛
右當事者間ノ書入登記取消請求事件ニ付大阪控訴院カ明治二十九年九月二十八日言渡シタル判决ニ對シ上告代理人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告代理人ハ上告棄却ノ申立ヲ爲
シタリ
判决
本件上告ハ之ヲ棄却ス
上〓ニ係ル訴訟費用ハ上告人之ヲ負擔スヘシ
理由
上告論旨ハ本件ハ上告人ノ所有地ヲ訴外人徳織アサノカ擅ニ被上告人ヘ借用金ノ抵當ニ書入レタルニ依リ其登記取消ヲ請求スル訴訟ナリ原裁判所ハ設令實際該地所カ上告人ノ所有物ナレハトテ眞ニアサノノ名義ニ成リ居タル原因ニシテ同人ノ不正行爲ニ出タリト認ムヘキ證左ナキ限リハ善意抵當取主タル被上告人ニ對シ其取消請求ノ權利ナシト論决シタレトモ抑モ登記ハ質入書入等ノ公告式ニシテ如斯權利ヲ設定スル方法ニアラサレハ假令登記ノ經由アルモ眞正ナル所有者ノ承諸ニ因ルニ非サレハ其質入書入等ハ法律上無効ナリ要之不正ノ質入書入等カ登記ノ經山ニ依リ法律ノ保護ヲ受クヘキ道理ナキカ故ニ右ノ論决ハ登記ノ法則ヲ不當ニ適用セシ裁判ナリ加之該書入地所カ實際上告人ノ所有物タル以上ハ德織アサノノ名義ニ成居ル事實カ上告人ノ承諾ニ出タル證據ナキ限リハ其書入ヲ有効ナリト云フヲ得ス殊ニ上告人ハ甲第一第二號證ヲ以テ右德織アサノノ名義ニ成居リシ事實ノ正當ニ非サルコトヲ立證セシニ原裁判所ハ斯ル斟酌ナク該書入登記ヲ有効ナリト論决セシハ不法ナリ要之本條前段ハ立證貴任ヲ〓倒シタル不法アリ後段ハ辯論ヲ經タル攻撃方法ニ對シ判斷ヲ與ヘサル不法アル裁判ナリト云フニ在リ○依テ按スルニ茲ニ同一地所ニ付キ眞實ハ所有者ト名義上ノ所有者ト共ニ存在シ尙ホ他ニ其地所ヲ名義上ノ所有者ヨリ抵當ニ取リタルモハアル塲合即チ本件事實ノ如キ塲合ニ於テ眞實ノ所有者(上告人)カ其抵當ヲ無効ナリトシテ之カ書入登記取消ヲ請求スルニ於テハ抵當取主(被上告人)ハ第三者タル名義上ノ所有者(德織アサノ)ノ權利ヲ以テ有効ニ之ニ對抗スルヲ得ヘシ故ニ眞實所有者カ其名義上ノ所有者ノ權原ヲ不正ナリト主張スルニ於テハ自ラ其擧證ヲ爲サ、可カラス單ニ其地所カ自己ノ所有ナリトノ一事ヲ以テ名義上ノ所有者ヨリ抵當ニ取リタル者ノ權利ヲ害スルコトヲ得ス何トナレハ眞實所有者ノ外ニ名義上ノ所有者ノアルコトハ事實上正ニ認メ得ヘキ處ナレハ其名義上ノ所有者ノ權利ニ瑕疵アルコトヲ證スルニアラサレハ該地所ノ上ニ設定サレタル抵當權ヲ以テ必シモ無効ナリト看做スヘキ條理ノ存セサレハナリ斯ル道理ノアレハコソ上告人ニ於テモ先ツ所有者」名義人タル德織アサノノ權利ニ對シ攻擊ヲ試ミ以テ被上告人ノ抵當幡ヲ取消サントノ目的ヲ以テ本訴ニ及ヒタルコトハ原判文事實ノ摘示中「被控訴人(上告人答辯ノ要旨ハ本件ノ地所ハ元來被控訴人ノ所有ナルヲ德織アサノニ小作セシメタリ然ルニ同人ハ讓リ受ケタル如ク詐リ控訴人ヘ抵當ニ差入タルモノナルニ付キ眞キニ同人ニ對シ該地ノ取戾ヲ訴ヘ旣ニ被控訴人ノ所有ニ復歸シ其裁判確定シタルモ控訴人ノ登記ノ取消ヲ爲サヽルヲ以テ本訴ニ及ヒタル次第ニ付キ」云々トアルヲ以テ明カナリ然レトモ判决ハ其當事者以外ノ者ヲ覊東スル効力ナキニ依リ原裁判所ハ其判文ニ明示スル如ク「甲號各證ハ被控訴人ノ所有タルコトヲ證シ得ヘキモ之ヲ以テアサノカ不正ノ行爲アリシコトヲ認ムルニ足ラス」ト判定シタルモノナリ而シテ此文詞ヲ其裏面ヨリ老フレバアサノガ正常ノ行爲ニ出テタルモノ即チ上〓人ノ承諾ヲ經タルモノト解スヘキヲ相當ナリトスルニ依リアサノノ權原ニ何等ノ瑕疵ヲ有セサルコト自ラ明カナリ從テ被上告人ノ抵當權ハ單ニ其地所カ上告人ノ所有ナリトノ一事ヲ以テ無効ニ歸スヘキ道理ナキモノナリ放ニ原裁判所カ上告人ニ於テ本訴地所ノ書入登記ノ取消受度トノ請求ヲ斥ケタルハ相當ニシテ原判决ハ一モ上告所論ノ如キ不法ナキモノトス
上文辯明ノ如ク本件上告ハ適法ノ理由ナキニ依リ民事訴訟法第四百五十二條ニ從ヒ棄却スヘキモノトス
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