○竊盜及委託金費消ノ件明治三十一年五月二十日宣告明治三十一年第五〇三號
○判决要旨
刑法第三百九十五條後段ノ犯罪成立ニハ費消ノ事實ヲ必要トセス
(參照)受寄ノ財物借用物又ハ典物其他委託ヲ受ケタル金額物件ヲ費消シタル者ハ
月以上二年以下ノ重禁錮ニ處ス若シ屬取揚帶其他詳欺ノ所爲アル者ハ詐欺取財ヲ以
テ論ス(利用規定ニー)
第一審盛岡地方裁判所第二審宮城控訴院
被告人菊地長八辯護人藤澤幾之輔
右長八ニ對スル竊盜委託金費消被告事件ニ付明治三十一年四月廿八日宮城控訴院ニ於テ言渡
シタル判决ニ服セス被告ヨリ上告ヲ爲シタルニ依リ刑事訴訟法第二百八十三條ノ定式ヲ履行
シ審理スル左ノ如シ
上告趣旨第一點ハ菊地重吉カ路上ニ於テ前後モ別ラス醉倒レ居リタル際着用ノ腹掛中ヨリ金
圓入レ財布一個ヲ盜ミ取リタリトノ事實ハ其後同人腹掛中ヨリ發見シタル事實ト相反スルノ
ミナラス上告人カ之ヲ盜ミ取リタリト云フハ無證據ノ事ニ屬セリ即チ原判决ハ越權ノ裁判タ
ルヲ免レスト云フニ在レ〓○右ハ原院ノ職權ニ專屬スル事實ノ認定ヲ非難スルニ過キスシテ
上告理由トナヲス』其第二點ハ菊地與惣次ノ財布ヨリ一圓紙幣二枚ヲ拔キ取リタリトノコトモ
全ク虛無ノ事實タルノミナヲス無證據ノ事抦タリ故ニ前同一ノ不法アルノミナラス其財布ノ
委託ヲ受ケ懷中シタル後惡意ヲ生シ財布ヨリ一圓紙幣二枚ヲ拔キ取リ其拔キ取リタルコトヲ
告ケスシテ之ヲ反却シタルニ過キサル以上ハ决シテ刑法第三百九十五條後段同第三百九十條
一項同第三百九十四條ニ該當スヘキ事件ニアラス此點ヨリスレハ擬律錯誤アル裁判ト云ハサ
ル可ラスト云フニ在レトモ○前段ハ原院ノ職權ニ專屬スル事實ノ認定ヲ非難スルニ外ナヲス
シテ固ヨリ上告適法ノ理由トナラス而シテ原判决ニハ云々壹圓紙幣二枚ヲ拔取リタルニ拘ラ
ス當初ノ金員アルカ如ク詐リ裝ヒ云々ト認メアルヲ以テ之ヲ刑法第三百九十五條後段第三百
九十條等ニ間擬シタルハ相當ニシテ擬律ノ錯誤アルコトナシ
辯護人藤澤幾之輔上告理由擴張第一點原判决ハ上告人カ第二ノ所爲ヲ刑法第三百九十五條後
段同第三百九十條第一項及同第三百九十四條ニ該當ストシ有罪ノ判决ヲ與ヘラレタリシ若シ被告ノ所爲ヲ委託金費消罪ナリトセハ判决ニ費消シタル事實ヲ明示セサルヘカラサルニソノ之レヲ示サヽルハ犯罪構成ニ必要ナル事實ヲ明示セサル不法ノ判决ナリト云フニ在レトモ〇刑法第三百九十五條後段ニ間擬ス可キ犯罪ナリトスル以上ハ費消ノ事實ハソノ構成ニ必要ニアヲサレハ之いヲ明示セサルモ不法ニアヲス』其第二點ハ原判决ハ上〓人ノ所爲ヲ詐欺ノ所爲アルモノトシ刑法第三百九十條第一項ヲ適用シタルモ本件ノ如ク預リタル金員中ヨリ幾許ノ金員ヲ拔キ取リ之ヲ返還スル塲合ニハ當初ノ金員アルカ如ク裝フハ當然ニシテ未タ之ヲ以テ詐欺ノ所爲アリト云フヘカラス第三百九十五條ノ詐欺ノ所爲ハ財物ヲ得タル後ニアルモ尙ホ犯罪成立スルトナスモ其所爲ハ被害者ヲ欺周シテ費消ヲ隱蔽スルノ所爲ナルコトヲ要ス然ルニ」上告人ハ何人ニ對シテモ許言許術ヲ用ヒタルコトナキハ一件記錄ニ徵シテ明カナリ裁判官ハ證據ヲ判斷スルノ權利アルモ證據ヲ作ルノ權ナシ即チ自己ノ空想ヲ以テ濫リニ犯罪事實ヲ認定スルノ權ナキコトハ法理上明白ノ事ニ屬ス去レハ原裁判所ハ何等ノ證據ナキニ拘ハラス自己ノ空想ヲ以テ上告人ニ詐欺ノ所爲アリト判定シタルハ不法ノ判决ナリト云フニ在レトモ○諸般ノ證憑ニ依テ事實ヲ認定スルハ原承審官ノ職權ニ屬ス本論旨ハ原院カ詐欺ノ所爲アリト認メタルハ越權ナリト云フニ在リテ即チ此職權ニ基テ爲シタル事實認定ニ對シ不服ヲ唱フルニ外ナラサレハ上告通法ノ理山トナラス
右ノ理由ニ依リ刑事訴訟法第二百八十五條ノ規定ニ從ヒ判决スルコト左ノ如シ
本件上告ハ之ヲ棄却ス
明治三十一年五月廿日大審院第一刑事部公延ニ於テ檢事岩田武儀立會宣告ス
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