○强制執行ニ對スル異議ノ件明治三十二年六月九日第一一民事部判決明治三十一年第四百二十八號
○判决要旨
一公正證書ノ執行力アル正本ニ基ク强制執行ニ對スル請求ニ關スル
異議ノ訴ニ就テハ其異議ノ原因カ公正證書作成以前ニ生シタルト
其以後ニ生シタルトヲ問フノ要ナシトス
第一審金澤地方裁判所七尾支部第二審大阪控訴院
上〓人袖野良訴訟代理人丸山名政
被上告人上野健吉訴訟代理人靑柳正喜
右當事者間ノ强制執行ニ對スル異議事件ニ付大阪控訴院カ明治三十一年十月十日言渡シタル判决ニ對シ上告代理人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告代理人ハ上告棄却ノ申立ヲ爲シタリ
判决
原判决ヲ破毀シ更ニ辯論及ヒ裁判ヲ爲サシメル爲メ本件ヲ大阪控訴院ニ差戾ス
理由
上告論旨ハ民事訴訟法第五百六十二條第三項ニ依レハ公證人ノ作リタル證書ノ執行力アル正本ニ基ク請求ニ關スル異議ノ主張ニ付テハ第五百四十五條第二項ニ規定シタル制限ニ從ハサル旨ヲ定メタリ而シテ本件異議ノ訴ハ第五百四十五條第二項ニ規定シタル制限ニ從フヘキモノニ非サルコモ拘ラス原院カ異議ヲ主張シ得ヘキ塲合ハ總テ執行原因タル文書ノ成立後ニ於テ債務ノ辨濟免除猶豫等ヲ得タルコトヲ原因トスルトキニ限ルモノナリト斷定セラレタルハ全ク同法第五百六十二條ニ背キ第五百四十五條ヲ不當ニ適用シタル不法アル裁判ナリト云フニ在リ
按スルニ本件ハ公正證書ノ執行力アル正本ニ基ク强制執行ニ對シ爲シタル異議ノ訴即チ請求ニ關スル異議ノ訴ナリ而シテ此訴ニ付テハ民事訴訟法第五百六十二條第三項ニ「請求ニ關スル異議ノ主張ニ付テハ第五百四十五條第一一項ニ規定シタル制限ニ從ハス」トアルヲ以テ其異議ノ原因カ公正證書作成以前ニ生シタルト其以後ニ生シタルトヲ間フ可キモノニ非サルニヨリ公正證書ノ成立上欠缺アル塲合ニ於テハ之ヲ原因トシテ執行ノ取消ヲ求メ得可キハ論ヲ俟サル所ナリ然ルニ原裁判所ハ上〓人ノ主張セ
請求ニ關フル異議ノ訴
ル事實ノ如何ヲ審究セス「云々控訴人ハ債務ノ辨濟ヲ了リシカ若クハ其免除又ハ猶豫ヲ得タル等總テ執行原因タル文書ノ成立後ニ生シタル是等ノ事實アルコトヲ原因トスルニ非ラサレハ乙第一號證ニ因ル强制執行ニ異議ヲ云ヒ得可キ筋ナキニ拘ラス乙第一號證即チ執行原因タル文書ノ成立事實ニ欠缺アルヲ指揭シ之レヲ以テ執行ヲ取消サシメントスルハ正當ナラス何トナレハ判决ノ成立事實ニ欠缺アルモ一旦執行力ヲ生シタル以上ハ其欠缺アルノ故ヲ以テ其執行ヲ拒ム能ハサルト等シク既ニ執行力ヲ生セル乙第一號證ノ存スル以上ハ假令其成立事實ニ欠缺アレハトテ之レカ執行ヲ受ケサラントスルモ能ハサル所ナルヲ以テナリ云々」ト說明シ恰モ判决ニ基ク强制執行ニ對スル異議ノ訴ト同一ナルカ如ク論斷シタルハ民事訴訟法第五百六十二條第三項ノ規定ニ適用ス可キニ之レヲ適用シタルモノニシテ上告人所論ノ如ク破毀ス可キ不法ノ裁判ナリトス
右ノ理由ヲ以テ民事訴訟法第四百四十七條第一項ニ依リ原判决ヲ破毀シ尙ホ同法第四百四十八條第一項ニ依リ更ニ辯論及ヒ裁判ヲ爲サシムル爲メ事件ヲ大阪控訴院ニ差戾スヲ相當トス是レ主文ノ如ク判、
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