○建物引渡並ニ敷地料請求ノ件明治三十二年九月二十九日第一民事部判决明治三十年第號
○判决要旨
ニ民法施行前ニ設定シタル地上權ニシテ存續期間ノ定メナキモノ
付テハ地上權ノ設定ヲ知スシテ其土地ヲ買受ケタルモノアルモ民
法施行法第四十四條第二項ニヨリ之カ地上權ハ其建物ノ朽廢ニ至
ル迄存續スヘキモノタリ(判旨第三點)
(参照)地上權者カ民法施行前ヨリ有シタル建物又ハ竹木フルトキハ地上權ハ其建物
ノ杆廢又ナ其竹木ノ伐採期ニ至ルマテ存續ス(艱四法大臣附()十
第一審甲府地方裁判所第二審東京控訴院
民法施行前ノ地上權○地上權ノな續
四十七
上告人大柴又五郞訴訟代理人平井恒之助
被上告人渡邊トメ訴訟代理人小川平吉
右當事者間ノ建物引渡拂並ニ敷地料請求訴訟事件ニ付束京控訴院カ明治三十一年十二月五日言渡シタル判决ニ對シ上告代理人ヨリ全部破毀ヲ求ムヲ申立ヲ爲シ被上〓代理人ハ上〓棄却ノ申立ヲ爲シタ
判决
原判决ヲ破毀シ
本件控訴ハ之レヲ棄却ス
訴訟費用ハ被上告人之レヲ負擔スヘシ
理由
上告趣意第一點ハ本訴建物並ニ其敷地料ハ素ト上〓人ノ實父渡邊與四郞ノ所有ニシテ與四郞ハ敷地ヲ孫芳造ニ建物ヲ上〓人ニ分與シ而シテ該建物ハ旅人宿營業ニ供シタレハ上告人ハ該營業ヲモ承業繼シ現ニ旅人宿營業中ナリ故ニ上告人ハ該地上ノ建設物ニ關シテハ指定ノ期限ナキ限リハ朽廢ニ屬スル迄土地ヲ使用スルノ權アルハ論ヲ俟タス原院ハ「地上權ニ付テハ登記ノ制度ナキヲ以テ其登記ナキ〓無論ナレハ假令其性質ハ物權ナルニモセヨ被控證人ハ此權利ヲ以テ當時其設定アリシコトヲ知ラスシテ賣買登記ヲ受ケ自ラ以テ所有權ヲ得タル被控證人ニ對抗スルコトヲ得サルヘシ云々」ハ設置シ屬スルニ上告人カ該敷地ヲ使用スルノ權利ハ性質上物權ナリト限議セラレタルニ拘ハラス登記ナキヲ以テ第三者ニ對抗スルヲ得スト判決セラレタルニアリ抑モ登記物權ノ存在ヲ明了ニ公平ナル方法ニシテ形式約物權ノ所在ヲ確認セシムルニ止マリ敢テ權利ノ實質ニ影響セサルヤ勿論ナリトス故ニ物權ハ登記ニヨリテ設定セラルヘキニアラスシテ登記ハ物權ノ設定ヲ證明スル方法タルニ過キス而シテ物權ハ何人ニモ對抗スルノ權利タルハ此ニ喋々ヲ要セス本件ノ如キ已ニ上告人ト父與四郞トノ間ニ於テ物權ノ設定セラレタル上ハ假令ヒ登記ナクトモ其登記ナキハ制度ノ不備ニ原因シ上告人ノ過失ニ歸セサル以上ハ權利ノ實質ニ毫末モ關セサルヲ以テ原院判旨ノ如ク登記ノ不備ヲ理由トシ權利ノ本質ヲ誤リテ物權ノ効ヲ無視セラレタルハ性質ヲ不當ニ適用シタル違法ノ裁判ナリ
上告趣意第三點ハ原院判决ニ「又右權利ハ被控訴人ノ言ニ依レハ無償ナルヲ以テ賃借權ニ非サルコトハ勿論ナルノミナラス敷地ノ所有者ニ對シ土地ヲ使用セシメン〓ヲ要求スル債權ニ、モ非サルカ故ニ寧ロ地上權ナリト認メ得ヘキモ」云々ト說示シテ本訴ノ土地ヲ上告人ニ於テ使用スルノ權利ハ明カニ地上權ナリト認ラレタルニアリ民法施行法第四十四條第二項ニ「地上權者カ民法施行前ヨリ有シタル建物又ハ竹木アルトキハ地上權ハ其建物ノ朽廢又ハ其竹木ノ伐採期ニ至ルマテ存續ス」ト規定シアリ而シテ該規定ニヨレハ則チ上告人ノ權利ノ如キ地上權ハ其當事者間ニ於テハ建物ノ朽廢ニ至ルマテ存續スルハ勿論又第三者ハ法律規定ノ後ニ覊束セラレ假令權利設定ノ事實ヲ知ラサリシトスルモ此ニヨリテ故障ヲ容喙スルノ權ナシ換言スレハ民法施行前ニ設定サレタル地上權者ハ民法施行法第四十四條規定ノ效ヲ以テ第三者ニ對抗スルコトヲ得ヘシ然レトモ其之レヲ對抗センニハ自ラ裁判所ニ服スルハ當然ノ條理ナルニヨリ則チ民法施行法第三十七條ニ此等三等ノ權利ハ民法施行ノ日ヨリ一年內ニ之レヲ登記スルニアラサレハ之レヲ以テ第三者ニ對抗スルコトヲ得ストシテ以テ地上權者ノ所有權ヲ重視スルト同時ニ又第三者ノ所有權ヲモ重視シテ所有權保護ノ方法ヲ盡セルモノト云フヘシ右ノ如ク民法施行前ニ設定サレタル地上權ハ登記ナキハ勿論ナレハ其登記ハ民法施行ノ日ヨリ一年內ニ登記スルヲ以テ足レリトシ(民法施行法ハ不動產登記法ハ其實施ヲ重ニスルモノトシテ規定サレタルニアレトモ同法ハ施行法ニ後レテ發布セラレ本年六月十六日ヨリ實施セラルヽニアレハ同月以降一年內解稱スルヲ至當ナリト思考ス)一年內ニ登記スルハ汎ク何人ニモ絕對無限ニ對抗スルヲ得ヘシ左レハ原院判旨ノ現ニ上告人ノ權利ヲ地上權ハ認メ又其無地上權ヲ以テ第三者ニ對抗センニハ登記ヲ必要條件ト認メナカラニ其登記ニ關シテハ民法施施法第三十七條ノ規定アルニモ拘ハラス之レヲ重視シテ上告人ニ敗訴ノ判决ヲ言渡シタルハ所謂法規ノ適用ヲ誤リタル違法ノ裁判ナリト確信ス又原院判決前後ノ判旨ニ徵スレハ所有權ハ絕對無限ノモノナリトノ法則ヲ一貫センメツヽ此ヲ被上告人土地所有權ニノミ適用シテ上告人建物ノ所有權ヲ度外視セラレタルハ則チ法則ヲ不當ニ適用シタル違法ノ裁判タリシヲ免カレス
民法施行法第三十七條ニテ民法又ハ不動產登記法ノ規定ニ依リ登記スヘキ權利ハ從來登記ナクシテ第三者ニ對抗スルヲ得カリシ者ト雖トモ民法施行ノ日ヨリ一年內ニ之ヲ登記スルニ非サレハ之ヲ以テ第·三者ニ對抗スルコトヲ得スト規定シアルニヨレハ本訴上告人ノ權利ノ如キ民法施行前ニ於テ現ニ地上權トシテ第三者ニ對抗スルヲ得一ヘカリシ者ハ假令ヒ其登記ハ欠缺セルモ物權本來ノ性質トシテ汎ク何人ニモ對抗スルヲ得ヘキハ該規定ノ精神ニ徵シ明ニシテ其當時ニアツテハ到底登記シ能ハサル者ナレハ登記ヲ必要トセサルハ勿論ナリトス故ニ原判决ハ法則ニ反シタル裁判ナリト確信スト云フニ在リ」因テ案スルニ原裁判所カ被上告人ノ請求ヲ是認シタル理由ハ被上人告カ本訴ノ地所ヲ訴外人望月亭ヨリ買受ケタルハ假裝ニアラスシテ正當ニ其所有權ヲ取得シタルモノナリ然ハ上告人ハ該地所ニ付地上權ヲ有スルモノト認メ得ヘキモ地上權ニ付ラハ從來登記ノ制度ニ非サリシヲ以テ地上權ノ設定アリシコトヲ知スシテ其地所ヲ買受ケタルヲ被上告人ニ對シテハ地上權ヲ主張シテ建物引拂ノ請求ヲ拒ムコトヲ得スト云フニ在リ然レハ右原判决ノ認定ニ據レハ上〓人ハ本訴ノ地所ニ付民法施行以前ニ於テ地上權ヲ取得シタルモノナリ而シテ被〓上人カ地所ヲ買受ケタルコトノ假裝ニ非ストノコトハ上〓人ノ地上權ニ影響ナキヲ以テ其存續期間ノ定メラレタル以上ハ被上告人カ地上權ノ設定シアリタルコトヲ知ラスシテ地所ヲ買受ケタルト否トニ論ナク上〓人ノ有スル地上權ハ民法施行法第四十四條第二項ニ依リ建物ノ朽廢ニ至ルマテ存續スヘキモノトス故ニ被上告人カ判决確定後六ケ月內ニ建物ノ引拂ヲ請求シタルハ不當ナルニ原裁判所カ其請求ヲ是認シタルハ不法ナルヲ以テ民事訴訟法第四百四十七條第四百五十一條第一號ニ依リ原判决ヲ破毀シ本院ニ於テ直ニ被上告人ノ請求棄却ノ判决ヲ爲スヘキモノトス是レ主文ノ如ク判决スル所以ナリ
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