○毆打創傷ノ件明治三十三年三月五日宣告明治三十二年れ第一三七七號
○判决要旨
(判旨第二點)身體財產ヲ防衛スル爲メ止ムコトヲ得スシテ害ヲ暴行
人ニ加ヘタル場合ニ於テ其止ムコトヲ得タルヤ否ヤハ被〓人ノ意
思ニ依テ决定スヘキモノニ非スシテ事實裁判所ノ職權ニ屬スル認
定事項ナリトス
(判旨第七點)一定ノ人ヲ毆打スルノ目的ヲ以テ果シテ其人ヲ毆打創
傷セメタル場合ニ於テハ過失罪ナシシ
第一審靑森地方裁判所第二審國館控訴院
被告人佐久間傳太郞
右殿打創傷被告事件ノ控訴ニ付明治三十二年十月三十一日凾館控訴院ニ於テ原判决ハ之ヲ取消ス被〓
ヲ重禁錮二月ニ處ス裁判費用金參圓ハ被〓ノ負擔トス押收ノ仕込杖ノ刀身ハ之テ沒收シ其他ノ物件ハ
各差出人ニ還付スト言渡シタル判决ニ對シ被〓ハ上〓ヲ爲シタリ依テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ定
式ヲ履行シ判決スルコト左ノ如シ
上〓趣意ノ要旨ハ原判决ハ「蝙蝠傘ノ如キハ多少ノ打擊ヲ加フルモ被ムル所ノ害タル輕微ニ止マリ决
シテ身體ノ安危ニ關スル重害ヲ生セサルハ最モ解シ易キ事柄ニシテ云々」ト判定シ蝙蝠傘ニ依レル不正
ノ曩擊ハ危害重大ナラサルカ故ニ正當防衛ニアラストノ理由ニ供シタルハ不法ナリ蓋シ危害ノ重大ナ
ルヲ要スルヤ否ハ正當防衛ノ要件ニアラサル而已ナラス假令蝙蝠傘ニ依レル侵擊ト雖モ常ニ其被ムル
所ノ害ハ輕微ナリト云フヲ得サルモノナルカ故ニ原判决カ爾カク判定シタルハ法文ヲ誤解シ且ツ事實
ヲ不當ニ確定シタル不法ノ裁判ナリト云フニ在レトモ○原判决ニ蝙蝠傘ノ如キハ多少ノ打擊云々ト說
明シタルハ蝙蝠傘ヲ以テスル如キ攻擊ノ輕微ナルモノハ之ヲ防衛スルヲ得スト云フニ非スシテ暴行人
ノ行フタル侵擊ノ有樣ヲ叙述シ被〓ノ行爲カ止ムコトヲ得サルニ出テタルニ非サルノ狀况ヲ說示シタ
ルニ止マルモノニシテ要スルニ本論旨ハ原判决ニ副ハサルモノトス
辯護人長谷川吉次利光品吉擴張書ハ原判决ノ事實ハ即チ正當防衛ナルニ其原則ヲ誤リ正當防衛ニ非ス
ト决定セリ凡ソ正當防衛ナルト否トヲ區別スルニハ爲スト爲サヽルノ自由ヲ欠キタル所爲ナルヤ否換
言スレハ被〓ノ所爲ハ止ムヲ得サルニ出テ意思ノ自由ヲ欠キタルヤ否ヲ甄別スルニ在リ假令僞刀タルト棍棒タルヲ問ハス被告ニ於テ眞刀ト信シタル以上ハ其行爲ノ自由ヲ欠ク場合アルヘシ又後日ニ至リ被告ノ行爲ヲ觀察シ又ハ他人ヨリ見レハ他ニ爲スヘキ途アリトスルモ是等ハ正當防衞タルト否ヲ區別スル標準ニ非ス他ニ避クヘキノ途アルト否ト又刀タルト否トハ問フヘキニ非ス要ハ只被〓ニ於テ當時如何ニ思惟セシヤ否ニ在リ本件ニ付原院ノ認メタル事實ニヨルニ被〓ハ星享ヲ保護スル爲メ其行爲ノ自由ヲ欠キタルコト分明ナリ又證人星亨及各巡查ノ證言ニ依レハ間髪ヲ容レサル突嗟ノ出來事ニシテ被告ニ於テ他ノ途ヲ取ルヘキ餘地ナカリシナリ然ルニ原院ハ當時被告ニ於テ行爲ノ自山ヲ欠キシヤ否ニ着目セス其當時ノ狀態ヲ後日ヨリ觀察シ他ニ避クヘキ途アリシトノ事ヲ以テ正當防衛ニ非スト判決シタルハ不當ナリト云フニ在レトモ○刑法第三百十六條ニ身體財產ヲ防衛スルニ出ツルト雖モ已ムコトヲ得サルニ非スシテ害ヲ暴行人ニ加ヘタルモノハ不論罪ノ限ニ在ラストアリ而シテ其止ムコトヲ得ルト否ハ被〓ノ意思ニ依リテ决スルモノニアラスシテ原院ノ職權ヲ以テ認定スヘキ事實ニ屬シ本件ハ現塲ノ狀態ニ依リ已ムコトヲ得サルニ非サル場合ナリト認定シタルモノナレハ正當防衛ニ非ストシテ處斷シタルハ違法ニ非ス
辯護人西原〓東ノ擴張書第一ハ原判文ニハ「被〓ハ云々手ヲ以テ成〓ヲ支ヘタルモ尙引續キ打掛ルニ付他ニ此暴行ヲ避クル途アルニ不拘云々成〓ノ腹部ヲ刺シ云々トアリテ被害者成〓カ果シテ何人ニ對シヲ打掛リタルヤ其事實ヲ確定セサリシハ事實理由不備ナル不法ノ判决ナリト云フニ在レトモ〓成〓カ尙ホ引續キ星亨ニ打掛リタル事實ナルコトハ判文ヲ一讀スレハ明瞭ニシテ理由ノ不備ナシ
第二ハ原院カ證憑トシテ其判文ニ引用セル被〓ノ陳述中ニハ「星竝ニ自分ヲ目掛ケテ打掛ル勢アリ」云云トアリテ被告ニ對シテモ暴行ヲ加ヘタル事明カナレハ原院カ被〓ニ對シ刑法第三百十六條ヲ適用セント欲セハ星亨及被告ノ身體ヲ防衛スルニ於テ已ムヲ得サルニ出テタルモノニアラサル事實ヲ認定シ且其證憑ヲ明示セサル可カラサルニ原判决ハ單ニ星享ノ身體ヲ防衛スルニ於テ已ム事ヲ得サルニ出テタルモノニアラサルナリト判决シ被〓自身ニ身體ヲ防衛スルニ已ム事ヲ得サリシヤ否ヲ判定セサルハ理山不備ナリト信スト云フニ在レトモ○被〓自身カ暴行ヲ受ケタルコトハ原院ノ認メサル事實ナルヲ以テ其事實及ヒ證據ヲ判文ニ揭擧セサルハ當然ナリ
第三ハ原判文ヲ熟覽スレハ先各證憑ヲ列記シ其末段ニ至リ「以上ノ證憑ヲ綜合シテ審按スレハ被〓カ前顯毆打創傷ノ行爲アリタル事明了ナリトス」トアリテ原判決ハ單ニ證憑ヲ明示シタルニ止マリ何レノ證憑ニヨリ何レノ事實ヲ認ムルニ足ルヤ凡テ之ヲ說明セス此ノ如キハ刑事訴訟法第二百三條ノ所謂證憑ニ依テ認メタル理由ヲ明示シタルモノト云フヘカラス左スレハ原判决ハ此點ニ於テモ亦理由不備ノ裁判ナリト云フニ在レトモ○原判决ニ被〓ノ陳述證人ノ調書鑑定書等ノ內容ヲ揭ケ之ヲ綜合シテ本件ノ事實ヲ認定シタルコトヲ明記シアレハ證據ニヨリ認定シタル理由ハ明カニシテ違法ノ點ナシ
第四ハ原院ハ被告ノ自首ハ事發覺後ニ係ルヲ以テ自首减等ノ限リニアラスト判定セラレタルモ其發覺ノ日時場所等ニ付更ラニ何等ノ說明ナキヲ以テ果シテ發覺後ノ自首ナルヤ否ヤ不明ニシテ結局原判决ハ理由不備ノ判决ナリト云フニ在レトモ○既ニ自首ノ成立ヲ認メサル以上ハ其日時場所ノ如キハ必要ナキヲ以テ判文ニ明示スルノ要ナシ
辯護人小島重太郞ノ辯明書ヲ要スルニ原判决ノ理由ニ「被告ハ成〓ノ外ニモ一一三者ノ打掛ル摸樣アリ且ツ此上如何ナル暴行者カ如何ナル兇器ヲ以テ加功スルモ測ラレスト申立レトモ隆一ノ押ヘラレタル後現ニ暴行ヲ爲シタルモノハ成〓一人ニシテ同人モ纔カニ蝙蝠傘ヲ以テ亂打シ掛リシノミ其他絕ヘテ暴行ヲ爲セシモノナシ其如何ナル暴行者カ加功スルモ測ラレスト云フハ一ノ空想ニ止マリ之レヲ以テ危害ノ業旣ニ生シテ切迫シタルモノト同視スヘカラサルモノナレハ被〓カ成〓ヲ毆傷シタルハ星亨ノ身體ヲ防衛スルニ於テ已ムコトヲ得サルニ出テタルモノニアラサルナリ」トアリ右判决ノ理由ヲ按スルニ原院ニ於テハ被〓ノ心意ニ在ツテハ此上如何ナル暴行者カ如何ナル兒器ヲ以テ加功スルモ測ラレスト思料シ其危害ヲ防禦スルカ爲メニ必要ナリト信シテ暴行者(成〓)ヲ傷シタルモノナルニ現ニ加功シタル暴行者ナクシテ被〓ノ思料シタルハ空想ニ止マリタルモノト事實ヲ認メタルモノナリ故ニ若シ被〓カ思料シタルカ如ク果シテ他ニ暴行者續出シテ兇器ヲ以テ暴行ヲ加フルモノ數多アリシモノトセンカ原院ニ於テハ被〓カ成〓ヲ傷ケテ防禦シタルハ强大ナル暴行ヲ防禦スルニ當リ必要ナル所爲ナリシト認定スヘキモノタリシヤ論ヲ俟タサルナリ然ルニ被〓ニ在テハ數多ノ暴行者續出スルモノト信シテ之ヲ防禦スルカ爲メニ已ムヲ得サルモノト確信シテ成〓ヲ傷ケタルモ數多ノ暴行者續出セサリシヲ以テ被告カ暴行者ノ續出シ强大ナル暴行ヲ。受ケンコトヲ恐レ之ヲ防禦スルニ已ムヲ得サルモノト信シテ成〓ヲ傷ケタルハ已ムヲ得サルニアラサルニ人ヲ傷シタルモノナリト論斷シタルモノナリ右判决ノ理由ハ二个ノ不法アルモノナリ(第一)暴行者ノ續出セサリシハ被告カ成〓ヲ傷シタルカ爲メナリシヤモ知ルヘカラサリシニ原院ハ暴行者ノ出テサリシ結果ノミニ因テ被〓ノ所爲ハ空想ニ出テタルモノトシ果シテ暴行者ノ出ツル恐アル情況ナリシヤ否ヤ所謂被〓ノ空想ハ情況ニ於テハ至當ナル思料ナリシヤ否ヤヲ確定セサリシハ不法ナリ(第二)暴行ヲ受クルニ方リ身體生命ヲ防禦スルカ爲メニ已ムヲ得サルモノト確信シテ加害者ヲ殺シタルニ其實疎虞ニ出テタルモノニシテ實際已ムヲ得サルニアラサリシ場合ニ於テハ過失殺タルヘキモノナリ刑法第三百十六條ヲ適用スヘキ場合ハ加害者ノ疎虞ニ出テタルニアラスシテ其巳ムヲ得サルニハアラサルヲ知リツヽ殺傷シタル場合ニ於テ適用スヘキ條文ナリト判旨第七點
ス故ニ原院ニ於テ被告カ成〓ヲ傷シタルハ强大ナル暴行ヲ受ケント·スルコトヲ信シ之ヲ防禦スルニ已ムヲ得サルモノト信シテ傷シタルモノニシテ空想即チ疎虞ニ出テタルモノナレハ之ヲ以テ過失罪ニ問擬スヘキニ殿打創傷ニ問擬シタルハ擬律ノ錯誤ナリト云フニ在レトモ〓第一點ニ付テハ原判决ニ「其如何ナル暴行者カ加功スルモ測ラレスト云フハ一ノ空想ニ止マリ」トアルハ被〓カ成〓ノ外ニモ二三者ノ打掛ル摸樣アリ且ツ此上如何ナル暴行者カ如何ナル兇器ヲ以テ加功スルモ測ラレス危害ノ切迫シタル場合ナリト申立タル抗辯ニ對スル說明ニシテ其被告カ危害切迫ナリトシタルハ現場ノ事實ニ適セサル空想ナリトノ判旨ニシテ危害ノ切迫シタル場合ニアラサリシコトハ判文ニ明示アレハ不法ノ點ナシ第二點ニ付テハ本件ノ如ク一定ノ人ヲ毆打スルノ目的ヲ以テ果シテ其人ヲ毆打シ創傷セシメタル場合ニ於テ過失罪ナキコトハ論ヲ俟タス而シテ身體ヲ防禦スルニ於テ已ムヲ得サルト否ハ被〓カ現場ノ意思ニ依リテ决スル問題ニアラス。シテ假令ヒ被〓ニ於テハ已ムヲ得スト思考スルモ事實上巳ムヲ得ル場合ニ於テハ正當防衛ニアラサルヲ以テ本件ヲ刑法第三百十六條ニ問擬シタルハ違法ニアラス
辯護人廣岡宇一郞ノ擴張書第一點ハ刑ノ言渡ヲ爲スニ當リ犯罪事實ヲ認定スルハ裁判官ノ職權ニ屬スト雖モ該犯罪事實及證據ニ依リテ認メタル理由ハ之ヲ明示セサルヘカラス然ルニ原判决ハ佐久間傳太郞カ毆打創傷シタル事實ヲ認定シタルモ其認定ノ理由ヲ明示セスシテ漫然證人ノ陳述ヲ列擧シ以上ノ證憑ヲ綜合シテ審按スレハ被〓カ殿打創傷ノ行爲アリタルコト明確ナリト揭ケタリ則チ證憑トシテ列擧シタル證人ノ陳述ハ各矛盾齟齬シアリテ何人ノ證言ヲ以テ其根據トナシタルヤ明了ナラス例令ヘハ被告佐久間傳太郞ノ陳述ニハ仕込杖ヲ拔キテ刺シタリ云々トアルモ證人鈴木儀左衛門ノ申立ニハ仕込杖ヲ鞘ノ儘ヲ以テ其黃色ノ洋服ヲ着ケ居タ者ヲ殿打シ云々トアリ又證人岡本成〓ノ豫審調書ニ星ヨリ三番目ノ車ニ乘リタル者カ突然自分ノ腹部ヲ刺シ云々同人第二回ノ調書ニハ道ヲ橫斷セントスル時刺シタリ云々第三回調書ニハ創ヲ受ケタルハ自分カ巡査ニ取押サヘラレタル云々トアリテ證人自己ニ齟齬ノ陳述アルノミナラス證人巡査戶田恭一郞ノ調書ニハ押サヘク男ヲ放スニ手ヲ引ヘタル際始メテ其者ノ脇腹ニ創カ付テ血ノ出テ居ルノヲ見マシタ云々私カ其者ヲ抱キ込ンテカラ後ニ創ヲ付ケラレタモノテナクドーシテモ其前ニ創ヲ付ケラレタモノト思ヒマス云々此ノ如ク證人ノ陳述ハ前後矛盾シアルニモ拘ハラス之ヲ以テ犯罪事實認定ノ資料ニ供シタルハ刑事訴訟法改正以前ノ判决ニ證人某ノ調書ニヨリ其證憑十分ナリト爲シタルモノト異ルコトナシ之則チ理由ヲ明示セサル不法アリト云フニ在レトモ○諸般ノ證據ヲ綜合シテ犯罪事實ヲ認定スルハ原院ノ職權ニ在ルヲ以テ其綜合シタル證據ノ力ヲ論難シテ上〓ノ理山トナスヲ得ス
辯護人齋藤二郞ノ追加辯明書第一點ハ原院カ證人戶田恭一同吹田精一同山田英次郞同笹島虎之助同古舘懲同長岡繁治同齋藤秀傑同宮田魁ニ對シ正當ノ呼出狀ヲ發セス之ヲ訊問シテ其調書ヲ斷罪ノ資料ニ供シタルハ不當ナリト云フニ在レトモ○證人自ラ異議ヲ唱ヘス證言ヲ爲シタル以上ハ假令論旨ノ如ク正當ノ呼出ナシトスルモ其證言ハ有效ニシテ原院カ之ヲ採用シタルハ違法ニ非ラス
第二點ハ本件ノ證人中村隆一同長岡繁治同柳橋林同森明同佐々木丹次郞同中村次三郞同小島小太郞(鑑定人北島小太郞ノ誤ナラン)ハ正式ノ手續ヲ履踐シテ宣誓シタルモノニアラス即其宣誓書ニハ何々事件及何人ノ被告事件タル記載ナキモノニシテ斯ル不法ノ宣誓ニヨル證言ヲ斷罪ノ資料ニ供シタルハ不法ナリト云フニ在レトモ○訴訟記錄ヲ査閱スルニ右證人鑑定人ノ調書ニハ何レモ宣誓シタル旨ノ記載アリテ宣誓書ヲ其調書ニ添附シアレハ其宣誓ノ適式ナルコト明カニシテ原院カ其證言及鑑定ヲ斷案ノ證トナシタルハ違法ニアラス
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ本件上告ハ之ヲ棄却ス
明治三十三年三月五日大審院第二刑事部公廷ニ於テ檢事古賀廉造立會宣告ス
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