○地所取戾ノ件明治三十三明治三年一月二十六日第二民事部判决十ニ年第百十三號
○判決要旨
債權者ニ於テ抵當地ヲ買受ケ債務ノ辨濟ヲ受ケタル塲合ニ其賣買
カ無效ニ歸シタルトキハ債權者ハ無償ニテ其地所ヲ返還スルモ其
債權ハ自然ニ復活シ抵當權ノ復舊ヲ求ムルコトヲ.得隨テ債務者ハ
不當ノ利得ヲ得ルモノニアラス
第一審山口地方裁判所第二審廣島控訴院
上〓人藤津正憲訴訟代理人岡崎正也
被上告人菊屋剛十郞訴訟代理人宮高田木四豊三八
右當事者間ノ地所取戾事件ニ付明治三十二年三月三十日廣島控訴院カ言渡シタル判决ニ對シ上告代理人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上告代理人ハ上告棄却ノ申立ヲ爲シタリ
判决
原判决ヲ破毀シ更ニ辯論及ヒ裁判ヲ爲サシムル爲メ本件ヲ廣島控訴院ニ差戻ス
理由
上告論旨第一點ハ原控訴院判决ノ趣旨ハ本件係爭地所ハ上〓人正憲ヨリ被上告人剛十郞先代ニ對シ債務擔保トシテ書入置キタルニ上〓人ノ不在中訴外小笠原恒利ナル者ヨリ被上告人先代ニ賣渡ノ登記ヲ爲シタルモノナレハ其賣買ハ無效ナリトスルモ被上告人先代ハ右地所賣買登記ト同時ニ上〓人ニ對スル債務及擔保ヲ消滅セシメタルヲ以テ上〓人ハ反對給付トシテ右債務ニ對シ辨濟ヲ提供スルニアラサレハ該地所ノ取戾ヲ請求スルヲ得スト云フニアリ本件地所ハ原判決ニ認ムル如ク上〓人ヨリ被上告人先代ニ對シ債務抵當ニ供シタルニ過キサレハ右債務ノ在否如何ニ關セス上〓人ノ所有權ハ第三者ノ不法行爲ニ依リ喪失スヘキモノニ非ラサルヤ當然ナリ而シテ本件ニ於ケル訴外小笠原恒利カ右上〓人ノ地所ヲ其合意ナクシテ被上告人ニ賣買ノ登記ヲ爲シタルハ不法ニシテ上〓人ハ之カ爲メ所有權ヲ喪失スヘキ理由ナキヲ以テ右地所々有名義ノ更正ヲ請求シ得ヘキヤ勿論ナリトス而シテ右所有名義回復ノ請求ハ被上告人ノ有スル債權若クハ抵當權ノ消長ニ何等ノ關係ナキヲ以テ此請求ニ付キ上告人ヨリ反對給付トシテ債務ノ辨濟若クハ抵當權復活ノ申立ヲ要ス可キモノニ非ス原判决ニハ「控訴人ノ先代カ本件地所ヲ受取リ被控訴人ニ對スル債權及擔保ヲ消滅セシメタルヲ以テ其債權及擔保ヲ復活セシメスンハ控訴人ヲ害シテ被控訴人ニ不當ノ利益ヲ收ントスル者ニ恰當スレハナリ」云々ト判示シタレトモ右原判决說明ハ被上告人先代カ本件地所ヲ受取リ債權及擔保ヲ消滅セシメタリトノ事實ハ民法第四百八十二條ノ代物辨濟ニ該當スヘキモノト認メタルヤ將又民法第五百十三條ノ義務ノ更改ニ該當スヘキ者ト認メタルヤ明ナラスト雖モ必ス二者其一ニ非サル可ラス而シテ右何レノ塲合ニ該當スルモノトスルモ既ニ本件地所々、有權移付ノ行爲無效ナル以上ハ代物辨濟若クハ更改ハ共ニ成立セサルヲ以テ被上告人ノ權利ハ訴外小笠原恒利ノ不法行爲ノ爲メ消滅スヘキモノニ非ラス從テ被上告人ハ何等ノ損害ヲ受ク可キ理由ナク又上〓人ハ本件所有名義回復ノ爲メ毫モ不當ノ利益ヲ受クヘキ筋合アルナシ依テ右原裁判ノ所謂「控訴人ヲ害シ被控訴人ニ不當ノ利益ヲ收ントスルニ恰當ス」云々トノ判旨ハ全ク法律ノ見解ヲ誤リタル不法ノ判决ナリトス若又原裁判ハ或ハ本件事實ハ民法第四百七十五條ノ原則ヲ適用スヘキ者ナリトノ趣旨ナリトセン乎元來同條ノ規定ハ辨濟者カ他人ノ物ヲ引渡シタル塲合ニ於テ其辨濟者ハ更ニ有效ナル辨濟ヲ爲スニ非ラサレハ引渡物件ノ回復ヲ得ストノ規定ニシテ本件ノ如ク右辨濟ノ事實ニ關係ナキ所有者ヨリ其回復ヲ求ムル塲合ニ適用スヘキ法則ニアラス尙又假ニ本件ノ塲合ニ於テ所有名義回復ノ爲メ上告人ハ不當ニ利益ヲ受クヘキ理由アリトスルモ被上告人ハ更ニ右不當利益ノ程度ニ於テ別ニ求ムル所アルハ格別本訴上告人カ其所有權ヲ原因トシ所有名義回復ノ訴ニ對シ之ヲ拒ムヘキ理由トナス可キニ非サルヤ明カナリ依テ原裁判ニ於テ本件上告人カ所有權ヲ原因トシテ地所々有名義ノ回復ヲ求メタルニ對シ上〓人ニ於テ被上〓人ノ抵當權ニ關シテハ毫モ異議ナキコトヲ認メタルニ拘ハラス反對給付トシテ抵當債權全部ノ提供ヲ爲スニアラサレハ所有名義ノ回復ヲ求メ得ヘカラサル如ク判决シタルハ法則ニ反スル不法ノ裁判ナリトスト云フニ在リ○按スルニ原判决ノ要旨ハ訴外人小笠原恒利ヨリ被上〓人先代ニ本訴所爭ノ地所ヲ賣渡シタル行爲ハ假リニ無效ナリトスルモ被上告人ニ於テ無償ニテ其地所ヲ上告人ニ返戾スヘキ義務ナキニ依リ上〓人ハ本訴ノ請求ト同時ニ債務辨濟ノ意思表示ヲ爲サヽルヘカラスト云フニ在リ然レトモ地所ノ賣買ニシテ無效ナルコト原院說明ノ如クナル以上ハ被上告人ハ其地所ヲ上告人ニ返還スルノ義務アルハ論ヲ俟タサル所ニシテ此塲合ニ於テ上〓人ニ債務辨濟ノ意思表示ヲ爲スヘキ義務アルコトヲ主張シ以テ本訴ノ請求ヲ拒絕セントスル三ハ必スヤ法律上ノ理由ナカルヘカラス原判决ノ趣旨ニ由レハ地所賣買ノ結果被上〓人ノ抵當權消滅シタルカ故之ヲ復活セスシテ地所ノミヲ取戾シ得ルモノトスレハ上告人ハ不當ノ利益ヲ收メントスルモノニ恰當スト云フニ在レトモ地所ノ賣買ニシテ無效タルトキハ被上〓人ノ債權モ自然ニ復活スルハ勿論同人ハ抵當權ノ復舊ヲ求ムルノ權アルヲ以テ上〓人カ其地所ノ所有權ヲ回復シタリトテ不當ノ利益ヲ收ムルモノト云フヲ得ス只普通ノ觀念ヨリ觀察スレハ或ハ公平ナラサルノ感ナキニアラストスルモ法理上ヨリ論究スルトキハ上文說明ノ通リニシテ被上〓人ノ反對給付ノ抗辯ハ其根據ヲ有セサルモノトス被上告代理人ハ雙務契約又ハ停止抗辯ノ法理ヲ引用シテ辯護スル處アルモ上告人ハ賣買ニ付雙務契約ノ當事者ニアラス又被上告人ハ質權者ニアラサルヲ以テ是亦原判决ヲ維持スルニ足ラス要スルニ原判决ハ法則ノ適用ヲ誤リタルモノニシテ上告其理由アルモノトス
以上辯明ノ理由ナルヲ以テ民事訴訟法第四百四十七條第一項第四百四十八條第一項ニ依リ原判决ヲ破
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