○謀殺及謀殺未遂ノ件明治三十三年四月三十日寛告明治三十三年れ第一四〇號
○判决要旨
檢證調書中證人訊問ノ事項ヲ記載セシ部分ニ違法ノ點アルモ檢證
調書全部ヲ無效トスヘキモノニ非ス
第審東京地方〓判所八王子支部第二審東京控訴院
被告八杉浦常吉辯護人磯馬部渡四俊猷郞
右謀殺及謀殺未遂被告事件ノ控訴ニ付明治三十三年一月二十二日東京控訴院ニ於テ第一審判决ヲ取消
シ各被告ヲ無期徒刑ニ處シ押收品中黑鞘拵付刀一本及櫻模樣拵付刀一本ハ各鞘ヲ除キ之ヲ沒收シ其他
ノ押收品ハ各差出人ニ還付シ公訴費用金五圓ハ被〓共ノ連帶負擔トスル旨言渡シタル判决ニ對シ被〓
ヨリ上〓ヲ爲シタリ因テ裁判所構成法第四十九條ノ規定ニ則リ刑事訴訟法第二百八十三條ノ式ヲ履行
シ判决スルコト左ノ如シ
被〓常吉上〓趣意書ノ要旨ハ被〓ハ中山爲次郞ノ身體數个所ニ傷ヲ負ハシメ遂ニ死ニ致シ且ツ鳥海勇
吉ノ左手甲ヲ斬リ落シタルコトアルモ被告ハ同人等ニ怨ヲ含ミ謀殺罪ヲ犯シタルモノニアラサレハ刑
法第二百九十九條第三百條第二項第百條ヲ適用シ一ノ重キ同第二百九十九條ニ依リ處斷セラルヘキモ
ノナルニ原院カ刑法第二百九十二條及第百十二條ヲ適用シ無期徒刑ニ處シタルハ擬律錯誤ノ判決ナリ
ト云フニ在レトモ○原判决ノ認ムル所ニ依レハ本件ハ被〓ニ於テ中山爲次郞ニ對シ大ニ含ム所アリ機
會ヲ待テ之ヲ報セント思惟シ居ル折柄明治三十一年五月九日同人カ鳥海勇吉外一名ト八王子町遊廓ニ
徘徊シ居ルコトヲ知リ相被告泰助ト相謀リ同人等ヲ歸路ニ要シ殺害センコトヲ熟慮ノ末決意シ各自刀
ヲ用意シ同夜九時頃同町遊廓梅毒病院附近ニ於テ各拔刀ヲ以テ爲次郞及ヒ勇吉ニ斬リ付ケ爲次郞ハ即
死シタルモ勇吉ハ傷ヲ受ケ小川ノ中ニ倒レタルヨリ被告等ハ旣ニ死シタルモノト誤信シタルヨリ死ニ
至ラサリシモノナリトノ事實ナレハ原院カ其事實ニ對シ刑法第二百九十二條及ヒ同法第百十二條第百
十三條第一項竝ニ第百條第八十九條第九十條等ヲ適用處斷シタルハ相當ニシテ擬律ノ錯誤ニアラス
被告泰助上告趣意書ノ要旨ハ被〓ハ常吉ト共謀シ中山爲次郞ヲ謀殺シ又鳥海勇吉ノ左手甲ヲ斬リ落シ
タルコトナク犯罪ノ證憑十分ナラサルヲ以テ無罪ノ言渡アルヘキ筈ナルニ原院カ常吉ノ共犯ト爲シ刑
法第二百九十二條第百十二條等ヲ適用シ無期徒刑ニ處シタルハ擬律錯誤ノ判决ナリト云フニ在レトモ
○原院ハ其判决ニ列擧シタル諸般ノ證憑ニ依リ被〓カ相被告常吉ト相謀リ中山爲次郞ヲ殺害シ又鳥海勇吉ヲ殺害セントシタルモ意外ノ舛錯ニ依リ之ヲ遂ケサリシ事實ヲ認定シ其事實ニ對シ刑法第二百九十二條及同法第百十二條第百十三條第一項等ヲ適用シタルモノナレハ原判文上擬律錯誤ノ不法アルコトナシ
被告泰助上〓擴張書ノ要旨第一點ハ中山甚三郞ナル者ハ訴訟關係人又ハ證人中ニ之レナク從テ公判ノ際右調書ハ之ヲ示シタルコトナキニ原院カ中山甚三郞ノ豫審調書ヲ斷罪ノ資料ニ供シタルハ違法ニシテ刑事訴訟法第二百十九條ニ背反シタルモノナリト云フニ在レトモ○原判文中中山甚三郞トアルハ中村甚三郞ノ誤記ナルコトハ訴訟記錄ニ徵シ明カニシテ中村甚三郞ノ豫審調書ハ原院公廷ニ於テ被〓ニ讀ミ聽ケタルコト原院公判始末書ニ徵シ明カナレハ本論旨ハ相立タス
第二點ハ公訴費用金五圓ノ連帶負擔ヲ言渡シナカラ其法條ヲ明示セサルハ刑事訴訟法第二百六十九條ノ規定ニ背キタル不法ノ裁判ナリト云フニ在レトモ○公訴費用ノ言渡ハ刑ノ言渡ニアラサルヲ以テ其法條ヲ明示セサルモ違法ニアラス
第三點ハ原判决主文ニハ押收品ノ刀二本ハ各其鞘ヲ除キ沒收スト言渡シナカラ法律適用ノ部ニハ黑鞘拵付ノ刀一本及ヒ櫻模樣鞘拵付ノ刀一本ハ刑法第四十三條第二號同第四十四條ニヨリ沒收シ云々ト說示シタルハ主文ト法律適用ト矛盾シ刑事訴訟法第二百六十九條ニ背キタル不法ノ裁判ナリト云フニ在モ法律適用ノ部ニ黑鞘拵付ノ刀一本及ヒ櫻模樣鞘拵付ノ刀一本トアルハ主文ニ於テ沒收シタル刀二本(鞘ヲ除キ)ヲ指示シタルモノナルコトハ原判文前後ヲ對照セハ自ラ明カナルニ依リ本論旨ハ相立タス
辯護人馬渡俊猷擴張書ノ要旨第一ハ原判決理由ノ部ニ「其死屍ノ中山爲次郞ナルコトハ中山フシ川村竹次郞連署ノ中山爲次郞死屍受書ニ依リ中山爲次郞鳥海勇吉ノ各負傷カ前項ニ揭ケタル如クニシテ云々」トアレトモ原院ニ於テ如斯書類ヲ朗讀シタルコトナシ然ルニ原院カ之ヲ採リ以テ斷罪ノ證憑ニ供シタルハ是則刑事訴訴訟法第二百十九條ニ違背シタル不法ノ判决ナリト云フニ在レトモ○原院公廷ニ於テ中山フシ川村竹次郞連署ノ中山爲次郞死屍受書ヲ被〓ニ讀聞ケタルコトハ其公判始末書ニ明記シアルヲ以テ本論旨ハ其謂ハレナシ
第二ハ上〓人ハ故中山爲次郞等ヨリ刀ヲ以テ身體ヲ切リ付ケラレタルニ依リ自己ノ身體ヲ防衛スル爲メ不得止彼等カ投棄シタル刀ヲ拾取リ之ヲ以テ爲次郞等ヲ殺害シ及負傷セシメタルモノナレハ上〓人ノ所爲ハ所謂正當防衛ナリト信ス果シテ然ラハ原院ハ宜シク刑法第三百十四條ヲ適用セサルヘカラサルニ事玆ニ出テサルハ是亦不法ノ判决タルヲ免レサルモノナリト云フニ在レトモ○右ハ原院カ認メサル所ノ事實ヲ揭ケテ以テ原判决ヲ攻擊スルニ外ナラサレハ上〓ノ理由トナラス
辯護人磯部四郞ノ上〓趣意擴張書ノ要旨第一點ハ原院ハ本件ニ付被告兩名カ共犯タル事實ヲ認メナカ
檢證調書ノ證人訊間
ラ法律適用ノ部ニ於テ刑法第百四條ヲ適用セサルハ刑事訴訟法第二百三條ニ違反シタルモノニシテ則チ法則ヲ適用セサル違法ノ裁判ナリト云フニ在レトモ○原判决ニ被告等カ共犯タル事實ヲ認メ其各自ニ對シテ刑ヲ科シンル上ハ刑法ノ總則タル第百四條ヲ適用シタルコトハ自ラ明カナルヲ以テ原判文上特ニ之ヲ明示セサルモ違法ニアラス
第二點ハ原院カ有罪ノ證據トシテ採用シタル檢證調書ヲ閱スルニ第一囘檢證調書ニ臨檢地ニ於テ「中村警部ニ就キ兇行當時ノ模樣竝ニ被害者加害者ノ何者タルヲ聽クニ左ノ陳述ヲ爲シタリ」トアリ又第二囘檢證調書ニ「大木勘右衛門ニ對シ靑木德藏ノ刀身ヲ隱匿セシ當時ノ事實ニ付訊問ヲ爲シタルニ同人ノ申立ニヨレハ」トアリテ其以下勘右衛門ノ供述ヲ錄取セラレタルモノアリテ第一囘檢證調書ノ中村警部竝ニ第二囘檢證調書ノ勘右衛門ニ對シテ該調書ヲ讀聞ケ倶ニ署名捺印ヲ爲サシメタルノ手續ナシ故ニ右ハ違式ノ調書ナルニ原院カ之ヲ證據ニ採用シタルハ不法ナリト云フニ在レトモ○本件檢事ノ作リタル第一二囘檢證調書中縱シ違式ノ證人訊問アリトスルモ之レカ爲メ該調書全部ノ無效タルキ條理ナシ而シテ原院ハ其證人訊問ニ關係ナキ檢證ノ部分ヲ採テ斷罪ノ資料ニ供シタルモノナルヲ以テ不法ニアラス
第三點ハ前揭檢證調書ハ刑事訴訟法第百四條第二項ニ違背シ立會人ナキ無效ノ調書ナル而已ナラス」其第一囘調書ハ同法第七十八條第三項ニ家宅搜査ハ日出前日沒後之ヲ爲スコトヲ得ス」トアル規定ニ反シ午前四時即チ日出前ニ檢證處分ヲ繼續セラレタル無效ノ檢證ナルニモ不拘之ヲ證據ニ採用セラレタル原判決ハ違法タルヲ免レスト云フニ在レトモ〇前揭檢證調書ニハ裁判所書記ノ立會アルヲ以テ無效ナリト云フヲ得ス又刑事訴訟法第七十八條ノ規定ハ家宅捜索ニ適用スヘキ規定ニシテ檢證ニ適用スヘキ規定ニアラサルヲ以テ後段ノ論旨ハ相立タス
第四點ハ原院判决ニ於テ靑木德藏中村甚三郞ノ豫審調書ヲ採用セラレタリ依テ其公判始末書ヲ閱スルニ被告常吉ニ對シ該調書ヲ示シ辯解ヲ爲サシメ及意見アリヤ否ヤヲ問ハレタルノ事蹟ナシ之レ即チ刑事訴訟法第百九十八條ニ違背セル不法ノ判决ナリト云フニ在レトモ○原院公判始末書ヲ閱スルニ「裁判長ハ被告兩名ニ對シ證據書類ヲ讀聞カス旨ヲ告ケ左記以下列記ノ書類ヲ朗讀シ一々之レカ辯解ヲ爲スヘシト告ケタリ」ト記載シ其以下ニ靑木德藏中村甚三郞ノ豫審調書全部トアリテ被告常吉ニ對シテモ之ヲ讀聞ケ辯解ヲ命シタルコトハ明カナルヲ以テ本論旨ハ其謂ハレナシ
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ノ規定ニ從ヒ本件上〓ハ之ヲ棄却ス
明治三十三年四月三十日大審院第一第二刑事部聯合部公廷ニ於テ檢事古賀廉造立會宣告ス
曰六擔仁人ノ責任ノ標準
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