○詐欺取財未遂ノ件明治三十四年二月二十八日宣告明治三十四年れ第四號
○判决要旨
詐欺取財ノ罪及受寄財物ニ關スル未遂犯ヲ罰スルニ當リテハ旣ニ
刑法第百十二條ヲ適用シタル以上ハ同第三百九十七條ヲ適用セサ
ルモ不法ニ非ス
(參照)罪ヲ犯サントシテ已ニ其事ヲ行フト雖モ犯人意外ノ障礙若クハ舛錯ニ因リ未
タ遂ケサル時ハ巳ニ達ケタル者ノ刑ニ一等又ハ二等ヲ减ス(刑法第百)十二條
此節ニ記載シタル罪ヲ犯サントシテ未タ遂ケサル者ハ未遂犯罪ノ例ニ照シテ處斷ス
(九十七條刑法第三百)
第一審靑森地方裁判所第二審函館控訴院
被告人沼畑康太
右詐欺取財未遂被告事件ニ付明治三十三年十二月七日函館控訴院ニ於テ言渡シタル判决ニ對シ被告ハ
上〓ヲ爲シタリ
大審院ニ於テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ式ヲ履行シ判决スルコト左ノ如シ
上〓趣意第一點ノ要旨ハ本件ハ〓訴人等共謀シテ被告ニ對スル八十圓ノ債務證書ヲ無效ナラシメント
スル詐害行爲ニ外ナラサルニ證人伊藤文藏天摩金藏地代所茂右衛門等ノ陳述ヲ採リ被〓ニ有罪ノ判决
ヲ下シタルハ不當ナリト云フニ在リ同第二點ノ要旨ハ押收サレタル帳簿ハ不審ノ點一モアルコトナシ
然ルニ原判决カ樂書同樣ノ記載アルヲ證據トセラレタルハ不當ナリト云フニ在レトモ○是レ全ク事實
承審官ノ職權ニ存スル事實ノ認定證據ノ取捨判斷ニ對シ批難ヲ試ムルニ外ナラスシテ上〓ノ理由ト爲
ラス』同擴張第一點ハ原判文ノ事實理由ト題スル判文ハ被〓ノ行爲ヲ叙述シタルモノニテ其結文ニ「久
藏ヨリ告訴シタル爲メ其目的ヲ遂ケ得サリシモノナリレ」トアリ之ヲ全文ノ上ヨリ觀ルニ被〓カ請求ノ
目的ヲ遂ケ得サリシト云フニ過キスシテ此行爲カ如何ナル犯罪ヲ構成スルヤ遂ニ罪質ヲ判明セラレス
而シテ法律ノ適用ニ到リ「之ヲ法律ニ照スニ被〓ノ所爲ハ刑法第三百九十條一項第三百九十四條ニ該
當ス云々」トアルノミニテハ何故此法條ヲ適用スルヤ其理由ヲ知ルニ山ナシ何トナレハ犯罪行爲ヲ認
定シ其事實ヲ叙スル上ニ於テ其行爲カ如何ナル罪質ヲ構成スルヤヲ明示スヘキハ當然ニテ其之ヲ爲サ
サル時ハ其罪名性質ヲ知ルコト能ハス原判决ノ如キハ法律適用ノ部ニ刑法第三百九十條ヲ示シアレハ詐欺取財ニ認メントスルノ意ナルヘキカ辛シテ之ヲ推知シ得ヘキモ其基本タル事實ノ認定上ニ罪名罪質ノ明示ナケレハ果シテ法ノ適否ヲ知ルヲ得ス是レ寔ニ理由ヲ付セサル不法裁判ト思考スト云フニ在レトモ○原判决ハ「前略該證書ハ久藏カ遺亡シタル爲メ己レノ手ニ存在セルヲ奇貨トシ眞正ノ債權證書ナリト僞リ以テ久藏ヨリ金圓ヲ詐取セント企テ云々支拂命令申請ノ末本訴ニ及ヒ勝訴ノ闕席判决ヲ受ケタリ云々久藏ヨリ告訴シタル爲メ被告ハ其目的ヲ遂ケ得サリシモノナリ」トアリテ金圓ヲ詐取セントシテ其詐取ノ目的ヲ遂ケ得サリシコト即チ詐欺取財未遂ノ罪トナルヘキ事實理由ハ說示セラレテ明カナリ此點ノ論難ハ謂レナシ』同第二點ハ原判文「以上ノ事實ハ」ト題スル第五點ニ被〓ノ豫審調書ヲ引用シ被〓カ既ニ領收濟ノ債權ヲ請求シ其不法行爲ヲ默認シタル如ク記載アルモ此ニ揭ケアル金錢出入帳ト被〓カ默シテ答ヘサリシ帳簿トハ別物ニシテ手帳ナリ「豫第十九問答ニ此時手帳ヲ示ストアリ」故ニ原判ハ金錢出入帳ノ問答ト手帳ニ對スル問答トヲ混用附會シテ恰モ被告カ犯罪ヲ默認シタル顯蹟アル如ク判示シタルハ事實認定權ノ範圍外ニ逸シタル不法アルモノト信スト云フニ在レトモ○原判决ノ援用シタル豫審第三囘調書ヲ見ルニ金錢出入帳ヲ示シテ問答シ手帳ヲ示シテ問答シタル記載アリテ其末ノ問ニ濟タモノヲ何故訴ヘタルヤ此時再三云フモ答ヘストアリ即チ原判决ハ一ハ金錢出入帳ヲ示シタル問答ト一ハ其末ノ訊問ニ對スル被告ノ形容トヲ其調書ノ記載ニ依リテ斷罪ノ證料ニ供シタルモノニシテ問答ヲ混同附會シタリトノ論難モ亦謂レナシ』同第三點ハ原判ハ法律ノ適用ヲ誤リタルモノナリ其判文ニ「之ヲ法律ニ照スニ被〓ノ所爲ハ刑法第三百九十條一項第三百九十四條ニ該當ス而シテ未遂犯ナルヲ以テ同第百十二條ヲ適用シ旣遂ノ刑ニ一等ヲ减シテ本刑トシ云々」トアリ然ルニ刑法第百十二條ハ單ニ未遂犯罪ノ定義ト宥恕减輕ヲナス程度ヲ規定シタル法條ニシテ第三百九十條一項ノ犯罪未遂ハ重罪未遂ト同シク直チニ第百十二條ヲ適用スルヲ得サルノ制限アルコト同第百十三條
呼出狀ノ送達證書
五十八
ノ二項ニ規定アリテ未遂輕罪ヲ罰スルヲ得ス而シテ其之ヲ罰セントセハ各本條ノ特別規定ニ據ラサルヘカラス然ルニ原判ハ事玆ニ出テス同法第三百九十七條ヲ無視シテ之ヲ適用セス妄リニ未遂罪ヲ罰シタルハ法律ヲ適用セサル不法アリト信スト云フニ在レトモ○刑法詐欺取財ノ罪及ヒ受寄財物ニ關スル罪ニ付テハ同法第百十三條ノ所謂本條已ニ未遂ヲ罰スルモノナルヲ以テ同法第百十二條ヲ適用シタル以上ハ同第三百九十七條ヲ適用セサルモ以テ原判決ヲ破毀スル理由ト爲スニ足ラス
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ從ヒ本件上〓ハ之ヲ棄却ス
明治三十四年二月二十八日大審院第一刑事部公廷ニ於テ檢事岩野新平立會宣告ス
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