○竊盜ノ件明治三十五年(れ)第明治三十五年二月二十一日宣告九七號
○判决要旨
一自己所有ノ公債證書若クハ株劵ト雖モ身元保證トシテ雇主タル銀
行ニ差入レ更ニ銀行ヨリ保管ヲ命セラレタル場合ニ在テハ刑法第
三百九十五條ニ所謂受寄ノ財物ナルヲ以テ擅ニ之ヲ費消シタル
キハ委託物費消罪ヲ構成ス
(參照)受寄ノ財物借用物又ハ典物其他委託ヲ受ケタル金額物件ヲ資消シタル者ハ一
月以上二年以下ノ重禁錮ニ處ス若シ騙取拐帶其他詐欺ノ所爲アル者ハ詐欺取財ヲ以
テ論ス(燗性環三百)
第一審大阪地方裁判所第二審大阪控訴院
被告人久富〓右衛門辯護人融木大夫太太江貞綱
右竊盜事件ニ付明治三十四年十二月十七日大阪控訴院ニ於テ言渡シタル判决ニ對シ被〓ハ上〓ヲ爲シ
タリ
因テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ式ヲ履行シ判决スルコト左ノ如シ
被告〓右衛門及ヒ同辯護士鯰江貞繼ノ上告趣意書ヲ要スルニ刑法第八十六條ハ其事件ノ裁判宣告ヲ受
ル迄ニ賍物ヲ還給シ損害ヲ賠償シタル者ニ對シ自首減等ノ外仍ホ本刑ニ二等ヲ减スルノ法意ナリ然ル
ニ原院ハ被害者ニ首服スルモ其首服ノ當時損害全部ヲ還償スルニアラサレハ自首减等ノ外更ニ本刑ニ
二等ヲ减スヘキモノニアラサル旨ヲ說示シ被〓ノ當然受クヘキ法定ノ利益ヲ排斥シタルハ不法ノ裁判
ナリト云フニ在レトモ〇刑法第八十六條ニハ財產ニ對スル罪ヲ犯シタル者自首シテ其贓物ヲ還給シ損
害ヲ賠償シタル時ハ自首减等ノ外仍ホ本刑ニ二等ヲ减ス云々トアリテ其還償ノ自首ニ伴フコトヲ要ス
ルコト論ヲ竢タサレハ本論旨ハ理由ナシ
辯護人高木益太郞ノ辯明書ハ(一)受寄物費消罪ハ他人ノ所有ニ係ル物件ヲ費消スルノ行爲アルコトヲ
要ス然ルニ原判决事實表示ノ部第一ノ公債證書第六ノ株劵ハ孰レモ被〓ノ所有ニ係ルモノナルヲ以テ
固トヨリ受寄物費消罪ノ物件トナルヘキモノニアラス故ニ被〓カ之ヲ擅ニ他人ニ賣却シ又擔保ニ差入
レタルコトアリトスルモ刑法第三百九十五條前段ヲ適用スヘキモノニアラサルナリ從テ原判决ハ擬律
錯誤ノ違法アルモノト信スト云フニ在レトモ○自己所有ノ公債證書若クハ株劵ナリト雖モ雇主タル銀行ニ對シ身元保證トシテ差入レ更ニ銀行ヨリ其保管ヲ命セラレタル場合ニ在テハ刑法第三百九十五條ニ所謂受寄ノ財物ナルヲ以テ之ヲ擅ニ費消スルニ於テハ委託物費消罪ヲ構成スルコト勿論ナルヲ以テ本論旨ハ理由ナシ』(二)第一審公判始末書ヲ見、ルニ原告官タル檢事ハ證據調ノ後ニ於テ事實上ノ意見ヲ陳述シタル事跡ナシ是レ刑事訴訟法第二百二十條ノ規定ニ違背シタルモノト云フヘシ如斯違法ノ手續ニ基ク第一審裁判ハ之ヲ取消スヘキモノニシテ乃チ被〓ノ控訴ハ理由アルニモ不拘原院カ輙ク之ヲ棄却シタルハ違法ノ裁判ナリトスト云フニ在レトモ〓第一審公判始末書ヲ査スルニ證據調ノ結了ヲ告ケタルコトヲ記載シタル次キニ檢事ハ損害全部ノ賠償ニ付テハ减輕スヘキモノニ非サル旨ヲ陳述シ云云ト掲載セリ右ハ檢事ニ於テ事實上ノ意見ヲ述ヘタルモノト認ムルニ足ラスト雖モ裁判所ハ檢事ニ對シ其意見ノ陳述ヲ求メ少クトモ陳述ノ機會ヲ與ヘタルコト自ラ明カナルヲ以テ縱シヤ檢事ニ於テ其意見ヲ陳述セサリシトテ之ヲ以テ原判决ノ瑕瑾ト爲スヲ得ス』同追加辯明書ハ(一)久富〓右衛門ト證人石井新七郞ハ共ニ大阪市北區中島五丁目百九十九番地株式會社肥後銀行大阪支店ヘ居住スルモノナルコトハ告訴狀勾引狀石井新七郞ノ訊問調書等ノ記載ニヨリ明白ナリ故ニ新七郞ハ被〓ニ對シ刑事訴訟法第百二十三條ニ所謂同居ノ干係ヲ有スルモノナレハ證人トシテ訊問シ得ヘキモノニアラス然ルニ豫審判事カ同人ヲ證人トシテ訊問シタルハ違法ノ措置ニシテ其訊問調書ハ證言證據ノ效力ヲ有セサルモノナルニ原院カ之ヲ適法ノ證據ナリト認メテ斷罪ノ證據ニ供シタルハ不法ナリト云フニ在レトモ○右論旨ニ依ルモ石井新七郞ハ被〓人ト共ニ肥後銀行大阪支店ニ雇ハレ共ニ同行ニ住居スルニ止マリ刑事訴訟法第百二十三條ニ所謂被〓人ノ同居人ニアラサルヲ以テ豫審判事カ石井新七郞ヲ證人トシテ訊問シタルハ違法ノ廉アルコトナシ
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ從ヒ本件上告ハ之ヲ棄却ス
百三十六
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