○竊盜ノ件明治三十五年(れ)第一八二九號明治三十五年十二月十八日宣告
百二十四
○判決要旨
一立木ヲ盜伐セント企テ之ヲ切リ倒シタルトキハ事實上其立木ヲ占
領シ任意ニ處分シ得キ實力ヲ取得シタルモノトス從テ此瞬間ニ
於テ竊盜ノ旣遂罪ヲ構成ス而シテ之ヲ現場ヨリ搬出シタルヤ否ヤ
犯罪ノ成立ニ關係ナシ
第一審水戶地方裁判所第二審東京控訴院
被告人根本三之助辯護人〓水有國
右竊盜被〓事件ニ付明治三十五年九月十九日東京控訴院ニ於テ言渡シタル判决ニ對シ各被告ヨリ上〓
ヲ爲シタリ依テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ式ヲ履行シ判決スル左ノ如シ
被〓等ノ上〓趣意書ハ原院ニ於テ申請シタル證人ハ本件ノ有罪無罪ノ裁判ニ被告共ニ唯一ノ利益ナル
モノナルニモ不拘之ヲ採用セスシテ有罪ノ判决ヲ與ヘラレタルハ法律ニ違背シタル裁判ナリト云フニ
在レトモ○證據申請ヲ許否スルハ原院ノ職權ニ屬スルヲ以テ其當否ヲ論爭シテ上〓ノ理由トナスコト
ヲ得ス
辯護人〓水有國上告趣意擴張辯明書ノ第一ハ原判决ノ事實ノ認定ハ要スルニ被告等兩名共謀シテ種殿
神社境内ノ立木ヲ伐採シテ之ヲ竊取シタリト謂フニアリテ其立木ハ伐採シタルノミニシテ未タ現場ヨ
リ持去リタルニアラサルコトハ原判决ニ引用セラレアル證據中「豫審判事ノ檢證調書ニ社ノ後方崖上
ヨリ峯ニ至ル間ニ伐採シアル立木云々」及大森紋之助ノ豫審調書ニ神社ノ後方峯ヲ界トシ東北ハ孫平
ノ所有地西南ハ神社ノ所有地ニシテ現ニ伐倒シタル杉檜ハ神社ノ所有ニ相違ナシ云々」
テ明ニシテ立木ノ占有ハ未タ被〓人等ニ移リタルニアラサルヲ以テ本件ノ證據ノ認定ニヨルトキハ竊
盜ノ未遂犯ト謂ハサルヘカラス然ルニ理由中只單ニ「明治三十三年舊十月十日頃云々代價六十餘圓ノ
モノヲ伐採シ以テ之ヲ竊取セリ」トアリテ未遂犯ナリヤ既遂犯ナリヤノ重要ノ點ニ對シテ辯明ヲ與ヘ
サリシハ理由不備ノ不法ノ判决ナリト云ヒ」其第二ハ原判决ニ於ケル證據ノ認定ニヨルトキハ被〓人
等ノ伐採シタル立木ハ現場ニ其儘存在シアルコトハ第一ニ述フル所ニヨリ明ナリ而シテ現場即チ神社
ノ境內ハ神社ノ社掌ノ看守ニ係ルモノナレハ伐採サレタル立木ノ占有ハ未タ被〓人ニ歸セサルヲ以テ宜シク竊盜ノ未遂犯トシテ處斷セラルヘキニ事茲ニ出テサリシハ擬律ノ錯誤アル不法ノ判决ト信スト云フニアリ〓依テ按スルニ竊盜罪ハ他人ノ所有物件ヲ自己ノ所有トナスノ意思ヲ以テ不法ニ占有スルニ依リテ成立スルモノニシテ犯人カ現ニ目的物ヲ占領シ事實上之ヲ自己ノ實力範圍ニ移シタル瞬間ニ於テ竊盜ノ成立ニ必要ナル事實上ノ要件完備スルヲ以テ其犯罪ハ既遂トナルヘク目的物上ニ犯人ノ領
立木盜伐ノ旣遂
立木盜伐ノ既達
得シタル實力カ事實上繼續シタルヤ否ヤ犯人カ目的物ヲ安全ノ場所ニ持去リ橫領ノ目的ヲ達シタルヤ否ヤハ犯罪ノ成立ニ毫モ影響ヲ及ホスコトナシ故ニ犯人カ目的物ヲ握取シ又ハ其他ノ方法ヲ以テ一旦之ヲ自己ノ實力範圍ニ入レタル後ハ直チニ其物件ヲ投棄シテ其場所ヲ立去リ若クハ被害者ノ爲メニ其場所ニ於テ若クハ追躡セラレテ直チニ其物件ヲ囘復セラレタル場合ト雖モ尙ホ竊盜罪ヲ遂ケタルモノトシテ刑法第三百六十六條ヲ適用スヘク未タ遂ケサルモノトシテ同法第三百七十五條第百十二條ノ規定ヲ適用スルコトヲ得ス而シテ原判文ニ認ムル事實ニ依レハ被告等ハ本件種殿神社境内ノ立木ヲ盜伐セント企テ右神社境內ニ生立スル杉四本檜一本代價六十餘圓ノモノヲ伐採シタルモノナレハ竊盜罪ノ既遂アリト謂ハサルヲ得ス何トナレハ被〓等カ立木ヲ切リ倒スト同時ニ被告等ハ事實上其立木ヲ任意ニ處分シ得ヘキ實力ヲ取得シタルモノナレハ此瞬間ニ於テ立木ハ被告等ノ占領スル所トナリ被〓等ノ實力範圍內ニ入リテ其占有ニ歸シタルモノナルコトハ毫モ疑ナキヲ以テナリ但シ被〓等カ盜伐ニ依テ企圖シタル立木橫領ノ目的ヲ達スルニハ之ヲ現場ヨリ搬出スル等占領シタル實力ヲ保持シ得ヘキ他ノ施設ヲ爲スノ必要アリト雖モ是等ノ所爲ハ自カラ犯罪成立後ノ所爲ニ屬シ犯罪ノ成立ニハ何等ノ關係ヲ有セサルモノトス故ニ被〓等カ立木ヲ伐採シテ之ヲ自己ノ占有ニ歸セシメタル以上ハ他ニ何等ノ所爲ヲ爲サス又タ他人ノ看守スル現場ニ其儘立木ヲ存置シタルコト所論ノ如クナリトスルモ是レカ爲メ被〓ノ所爲ハ竊盜ノ未遂犯ナリト主張スルコトヲ得ス之ヲ要スルニ原院カ被告等ニ盜伐ノ目的ヲ以テ立木ヲ伐採シタルノ所爲アリト判示シ刑法第三百六十六條ヲ適用シタルハ相當ニシテ上〓論旨ハ理由ナン
其第三ハ原裁判所ニ於ケル公判始末書ヲ閱スルニ檢事ハ證據ニヨリテ有罪ノ論〓ヲナシクルコトハ記載シアルモ法律ノ適用ニ就テノ意見ヲ陳述シタルコトノ記載ナシ即チ原判决ハ法律ノ適用ニ付檢事ノ意見ヲ聽カスシテ爲シタル不法ノ判决ナリト云フニアレトモ○裁判所ハ被告事件ノ審理ヲ爲スニ當リ其事件ニ立會ヒタル檢事ニ法律適用ニ關スル意見ヲ陳述スルノ機會ヲ與フルノミヲ以テ足リ强テ其意見ヲ徴スルノ必要ナシ故ニ適マ檢事カ法律適用ニ關シテ其意見ヲ陳述セサルコトアルモ裁判所ノ審理手續ヲ無效ナラシムルノ結果ヲ生スルモノニアラス而シテ原院公判始末書ヲ見ルニ檢事ハ裁判所カ事實證據調ヲ終リタル後單ニ事實證據ニ付キテ辯論ヲ爲シ法律適用ノ點ニ付何等陳述スル所ナカリシハ所論ノ如シト雖モ檢事ニ其意見ヲ陳述スルノ機會ヲ與ヘタルコトハ「檢事ハ左ノ意見ヲ述ヘタリ」トノ記載アルニ徵シテ明カナレハ假令檢事カ法律適用ニ付キ意見ヲ述ヘサルモ原判决ニ檢事ノ意見ヲ聽カサリシ違法アリト謂フコトヲ得ス况ンヤ原院公判始末書ニ依レハ檢事ハ公判ノ起頭ニ於テ被告ノ所爲ハ刑法第三百六十六條第三百七十六條ヲ適用處罰スヘキモノナリト陳述シ被〓事件ニ關スル刑ノ適用ニ付キ旣ニ其意見ヲ發表シタルヲ以テ辯論ノ最終ニ至リ事實證據ノミニ付キ辯論ヲ爲シ法律ノ適用ニ關スル意見ノ陳述ヲ省畧シタルモノナルコトハ始末書上明白ナルニ於テオヤ故ニ本論旨モ亦タ理由
立木盜伐ノ既遂
ナノ
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ本件上告ハ之ヲ棄却ス明治三十五年十二月十八日於大審院第二刑事部公廷檢事小宮三保松立會宣〓ス
百二十八
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