○墮胎竝墮胎致死ノ件明治三十六年二月六日宣告明治三十五年(れ)第二二五三號
○判决要旨
一懷胎者ヲ幇助シテ墮胎罪ノ實行ヲ容易ナラシメタル事實ヲ以テ墮
胎手術者ヲ幇助シ其犯罪ヲ容易ナラシメタルモノト認定シタル判
决ハ不法ナリ
第一審名古屋地方裁判所岡崎支部第二審名古屋控訴院
被告人大谷積二郎外一名
右墮胎竝墮胎致死事件ニ付明治三十五年十月二十七日名古屋控訴院ニ於テ言渡シタル判决ニ對シ被〓
共ヨリ上〓ヲ爲シタリ因テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ式ヲ履行シ判决スル左ノ如シ
被〓積二郞上告趣意書一ハ墮胎致死トハ死亡ノ原因カ堕胎其モノニ存スル事ヲ要ス而シテ原院ハ其判
决理由中ニ於テ「ミカ」ハ該手術ノ結果同月二十七日被告トノ方ニ於テ死兒ヲ分娩シタルモ全身貧血ニ
因リ翌三月四日同所ニ於テ死亡シタルモノナリ」ト事實ノ認定ヲ爲セリ此事實ノ認定ニヨレハ岸上ミ
カノ死亡ノ原因ハ全身貧血ニ原クモノニシテ墮胎致死ノ罪ニ關スル刑法第三百三十一條後段及ヒ第三
百三十二條ヲ適用シテ被〓ニ之レカ從犯タルノ責任ヲ負ハシメタルハ不法ナリト云フニアレトモ○原
隨胎罪ノ從犯
判文ヲ見ルニ岸上ミカカ全身貧血ニ因リテ死亡シタルモノナルコトハ所論ノ如シト雖モ同人カ全身貧
血ニ陷リタルハ墮胎ノ結果ナルコトハ原判文ニ明示スル所ナルヲ以テ其死亡ハ結局墮胎ニ基因スルモ
ノト謂ハサルヲ得ス故ニ本論旨ハ理由ナシ
二ハ原院ニ於テハ被〓カ金子トノニ對シ墮胎術ヲ行フモノヲ尋ネトノヲシテミカヲ同行セシムルコト
ヲ談合シタル事實ヲ以テ直チニミサノ所爲ニ對スル從犯ナリト判斷セリ然レトモ從犯タルニハ刑法第
百九條ノ示スカ如ク豫備ノ所爲ヲ以テ正犯ヲ幇助セサルヘカラサルモノニシテ必ス正犯ト通謀シ犯罪
ヲ容易ナラシムルノ積極的行動ナカルヘカラス然ルニ被〓ハ正犯ナリト認メラレタルミサト通謀シタ
ルノ事實ナク又正犯ヲ幇助シ犯罪ヲ容易ナラシムルノ行動ヲナシタルコトナシ原判决ニ於テモ亦之レ
ノ事實ヲ認メタルコトナクシテ從犯ノ刑ヲ科シタルハ不法ナリト云フニアリ〓依テ原判文ヲ閱スルニ
原院ノ認メタル事實ニ依レハ被〓積二郞ハ岸上ミカト私通シミカハ爲メニ懷胎八九个月ノ身トナリ胎
兒ノ處置ニ究スルノ餘リ被告積二郞ニ對シ墮胎手術ヲ受ケンコトヲ談シタルヨリ被〓積二郞モ亦タ之ニ同意シ世人ノ爲メニ墮胎手術ヲ施スモノヲ求メテ之ニミカニ對スルノ手術ヲ承諾セシメント欲シミカ同道ニテ被〓トノ方ニ立越シトノニ對シ墮胎術ヲ行フモノヲ尋ネタルニトノハ豫テ知合ナル被告ミサヲ周旋スヘキ旨ヲ答ヘタルヨリ被告積二郞ハトノト談合ノ上ミカヲ右ミサニ紹介シ其手術ヲ爲サシメント欲シトノヲシテミサ方ニ同行セシムルコトヽナシ被〓トノハミカ同道ニテミサ方ニ赴キ墮胎ノ手術ヲ受ケ度旨ヲミカニ代リ申入レタル末ミサハ其求ニ應シミカニ對シテ墮胎ノ手術ヲ施シ其結果ミカハ死兒ヲ分娩シ全身貫血ニ陷リ死亡シタルモノナリトス右原院ノ認メタル事實ニ依レハ本件ニ在テ岸上ミカノ身體ニ對シテ墮胎ノ所爲ヲ實行シタルハ被〓ミサナルコトハ明確ナリト雖モ被〓ミサハ自發ノ意志ヲ以テ堕胎罪ヲ决行シタルモノニアラスシテ被告トノノ申入ヲ承諾シ茲ニ初メテ犯意ヲ生シタルモノニシテ被〓トノノ申入ハ實ニ被告ミサヲシテミカニ對スル墮胎犯ヲ行フコトニ决意セシムルノ主因タリシコトハ原判文上誠ニ明白ナリ而シテ被〓トノカミサニ對シテ墮胎手術ノ申入ヲ爲スニ至リタル經歷ヲ按スルニ「ミカ」ノ胎兒ニ對シ墮胎ノ手術ヲ施スコトハミカ自身ノ發意ニ胚胎シミカハ之ヲ被告積二郞ニ計リ積二郞ハ其意ヲ了シミカヲ誘ヒ被〓トノ方ニ至リテ之ヲ同人ニ計リトノモ亦タ其意ヲ了シテミカヲ誘ヒ被告ミサ方ニ到リミカニ代リ墮胎手術ノ申入ヲ爲シ被〓ミサノ承諾ヲ得タルモノナルコトハ前記判文ノ主旨ニ徵シテ明カナレハ被〓ミサハ即チ懷胎者タルミカノ申込ニ應シ墮胎手術ヲ行フコトヲ承諾シタルモノナルコトヲ知リ得ヘシ換言スレハ被〓ミサヲシテ本件ノ墮胎手術ヲ實行セシメタルモノハミカナリトス而シテ被告積二郞トノノ所爲ハ何レモミカカ堕胎手術ニ關シテミサノ承諾ヲ得ル迄ノ間ニ於テ被告ミカノ爲メニ計リタルモノニシテミカヲ幇助シテ墮胎手術ニ關スルミサノ承諾ヲ受クルコトヲ得ルニ至ラシメタルモノ即チ懷胎者タルミカヲ誘導シ之レカ手段方法ヲ與ヘテ墮胎ヲ實行スルコトヲ得セシメタルモノナリ若シ夫レ本件ノ場合ニ於テ實行者タル被告ミサカ自ラ隨胎罪ノ從犯一五〇ゝ墮胎手術ヲ行フニ當リ被〓積二郞等ニ於テ被告ミサノ爲メニミカヲ誘ヒ來リ被〓ミサヲシテ墮胎ノ手術ヲ行フコトヲ得セシメタルモノトセンカ積二郞等ノ所爲ハ即チ正犯タルミサヲ幇助シ其犯罪ヲ容易被告トノノ上告趣意書第一點ハ墮胎致死トハ死亡ノ原因カ堕胎其モノニ存スル事ヲ要ス而シテ原院カ爲サシムルノ徑路トナリタルモノニ過キスシテミサヲ幇助シテ其犯罪ヲ容易ナラシメタルモノニアラ其判决理由ノ事實ニ於テナラシメタルモノトナリ積二郞等ハミサノ犯行ニ對スル從犯タルノ責ヲ負フヘキハ勿論ナリト雖モ積ナラシメタルモノト認メ刑法第百九條第三百三十一條ヲ適用處斷シタルハ擬律ノ錯誤アル不法ノ判决身貧血ニ因リ翌三月四日同所ニ於テ死亡シタルモノナリ」トノ事實ノ認定ヲ爲セリ此事實ノ認定ニヨト何等ノ關係ヲ有セサルモノトス然ルニ原院カ被告積二郎等ノ所爲ヲ以テミサヲ幇助シ其犯罪ヲ容易二郞等ノ所爲ハ前示ノ如クミサノ犯罪决意前ニ係リミサハ積二郞等カ堕胎ヲ爲サントスルミカノ爲メス換言スレレハ積二郞等ノ所爲ハ堕胎ヲ爲サントスルミカヲ幇助シタル結果ミサヲシテ犯罪ノ决意竝ニ其實行ヲニ計リタル結果ミカヲ代表セルトノノ請託ヲ受ケテ始メテ本件ノ犯行ニ决意シ之ヲ實行シタルモノナニシテ上〓論旨ハ理由アリ原判决ハ全部破毀ヲ免レサルモノトスレハ岸上ミカノ死亡ノ原因ハ全身貧血ニ基キタルモノニシテ墮胎ニ原因スルモノニアラス然ルニ白井ハ被告積二郞等ノ所爲ハ懷胎者タルミカカ堕胎罪ノ决行ニ關係ヲ有シ被告ミサノ犯罪實行、「ミカハ該手術ノ結果同月二十七日被告トノ方ニ於テ死兒ヲ分娩シグルモ全
ミサニ對シ墮胎致死ノ罪ニ關スル刑法第三百三十一條後段ヲ適用シテ上〓人ニ之レカ從犯タル責任ヲ負ハシメラレタルハ擬律錯誤ノ違法ノ判决ナリト云フニアレトモ○本論旨ノ理由ナキコトハ被〓積二郞ノ上告趣意第一點ニ對シテ說明スル所ニ依リ明カナルヲ以テ重ネテ辯明ヲ爲スノ要ナシ
第二點ハ假リニ前項事實ノ認定ヲシテ墮胎致死ニ該當スルモノトスルモ原判决ハ之レニ對スル證據ノ理由ヲ欠ケリ其譯ハ河合〓ノ鑑定書ニヨルニ岸上ミカノ死因ハ化濃性腹膜炎及全身貧血ニシテ其原因ハ產蓐熱ナリ而シテ此產蓐熱ノ起リタルハ產蓐ノ處置不潔ナリシニ基クモノナルコトハ同鑑定書ノ文面ニヨリ明ニシテ殊ニ同書面中「貧血モ致死ノ一因タリシナラン貧血モ分娩後ノ處置宜シキヲ得サリシニ依リ非常ニ多量ニ亡血セシモノナラン(故ニ死班ノ現ハレシ場所モ少ナキカ如ク又臟器ハ悉ク貧血ヲ呈セリ)」トアリテ原判决カ堕胎致死ノ證據ニ援用セラレタルハ此末文ナルモ貧血モ致死ノ一因タリシナラント疑義ノ語辭ヲ用ヒラレテ確定セラレタルニアラサルハ勿論果シテ確定ノモノトスルモ分娩後ノ處置宜シキテ得サリシニ因リタルモノナルヲ示サレ產蓐ノ處置不潔ニシテ宜シカラサリシヨリ產蓐熱ヲ起シ因テ貧血ヲ生シ此貧血ノ爲メ死亡シタリト云フニ過キサレハ產蓐ノ處置普通ノ注意ニ出ツルニ於テハ此憂ヲ生セサリシコト疑ナキノミナラス化濃性腹膜炎カ必死ノ病症タル上ハ却テ同病ノ爲メ死亡シタルモノナルヘク果シテ貧血ノ爲メ死亡シタルモノトスルモ墮胎其モノノ爲メ死ニ致シタルモノニアラサレハ原院引用ノモノハ其墮胎致死ノ證據トナラサルノミカ之レカ證據ニハアラサルモノニシテ元來同致死ノ事實ナク從テ其證據ナキモノニシテ原判决ハ證據ノ理由ヲ明示セサル(墮胎致死ノ證據トナラス其證據ニアラサルモノヲ援用シタルモノハ證據ヲ明示セサルト同一般ナリ)違法ノ判决ナリト云フニ在レトモ○右ハ要スルニ原院ノ職權ニ屬スル證據判斷ノ當否ヲ論爭スルニ過キサルヲ以テ上告適法ノ理由トナラス
右ノ理由ナルヲ以テ被告積二郞ノ上告ニ關シテハ刑事訴訟法第二百八十六條ニ依リ原判决中同人ニ關スル部分ヲ破毀スヘク被〓トノノ上〓ハ其理由ナシト雖モ擬律ノ錯誤ニ依リ被〓積二郞ノ利益ニ於テ原判决ヲ破毀スル以上ハ刑事訴訟法第二百八十九條第二項ニ依リ共同被〓タル被告トノニ關スル部分モ亦タ破毀セラルヘキモノトス依テ刑事訴訟法第二百八十七條ニ依リ本院ニ於テ判决スル左ノ如シ
大谷積二郞金子どの
原院ノ認メタル事實ニ依レハ被〓ノ所爲ハ懷胎者岸上ミカヲ幇助シテ墮胎罪ノ實行ヲ容易ナラシメタルモノナレハ刑法第百九條前段ニ依リ刑法第三百三十條ノ刑ニ一等ヲ减シ其範圍內ニ於テ各被〓ヲ重禁錮三月ニ處シ公訴裁判費用ハ刑法第四十五條第四十七條ニ依リ原審相被告ミサト三名ニテ連帶負擔セシメ押收物ハ刑事訴訟法第二百二條ニ依リ各差出人ニ還付ス
明治三十六年二月六日於大審院第二刑事部公延檢事小宮三保松立會宣〓ス
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