○竊盜及强盗殺人ノ件明治三十六年(れ)第四一〇號明治三十六年四月六日宣告
○判决要旨
一刑法第百二條第一項ノ通算ス~キ刑ニハ死刑ヲ包含セス
(參照)一罪前ニ發シ已ニ判决ヲ經テ餘罪後ニ發シ其輕ク若クハ等シキ者ハ之ヲ論セ
ス其重キ者ハ更ニ之ヲ論シ前發ノ刑ヲ以テ後發ノ刑ニ通算ス但前發ノ刑罰金科料ニ
(附該リ巳ニ納完シタル者ハ第二十七條ノ例ニ照シ折算シテ後發ノ刑期ニ通算ス條第
第項〓
第一審千葉地方裁判所木更津支部第二審東京控訴院
被告人深野國五郞辯護人五來欣造
右竊盜及ヒ强盜殺人被〓事件ニ付明治三十六年二月十二日東京控訴院ニ於テ言渡シタル判決ニ對シ被
〓ハ上〓ヲ爲シタリ
依テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ式ヲ履行シ判决スルコト左ノ如シ
上告趣意ハ第二審ノ判决ハ理由不備ナル裁判ナリ如何トナレハ公判ノ際取消スヘキ證據ヲ取消サス亦
證人ノ請求モ採用セスシテ判决セラレタルハ理由ノ不備ト云ハサルヲ得スト云フニ在レトモ○前段ハ
其旨趣分明ナラサルヲ以テ說明ヲ附スルニ由ナシ後段ハ原承審官ノ職權ニ屬スル證據調申請ノ許否ニ
通算スヘキ刑
對シ不服ヲ唱フルモノナレハ上〓ノ理由トナラス』辯護人五來欣造上告趣意擴張書ハ原院ノ判決ハ法
律ヲ不當ニ適用シタル違法アリ原判决ハ第一審ノ判决ヲ取消シ更ニ死刑ノ宣〓ヲナセシヲ以テ其理由
ヲ見ルニ其中段ニ於テ「而シテ被〓ハ明治三十五年三月十七日千葉縣木更津警察署ニ於テ浮浪罪ニ依
リ即決裁判ヲ以テ拘留十日ニ處セラレタリ」トアリ而シテ其末段ニ於テハ「後發ノ餘罪ナルヲ以テ同
法第百二條一項ニヨレハ前發拘留十日ノ刑ヲ通算スヘキカ如クナルモ死刑ノ性質上實際上餘ノ有期刑
ト通算スル能ハサルヲ以テ前發ノ刑ヲ通算セス(中畧)然レハ原判決第五ノ罪ニ付キ前發拘留十日ノ刑
ヲ死刑ニ通算シテ處斷セラレタル不法アリ云々」トアリ是レ原院カ第一審判决ヲ取消シタル理由ノ一
ナリ然レトモ刑法第百二條一項ノ規定ハ判决ヲ經タル前發ノ罪ト後發ノ餘罪トヲ併科セスシテ一ノ重
キニ從テ處斷スルノ精神ヲ定メタルモノナリ故ニ法文ノ通算スト云フハ必スシモ之ヲ數字上計算スル
ノ義ニアラス性質上輕キ罪カ重キ罪ノ中ニ吸收セラルト解スルヲ至當トス亦實際上ヨリ之ヲ見ルモ死刑ハ一旦之ヲ執行シテ後日死人再ヒ復活スルコトアルモ再ヒ死刑ニ處セサルヲ至當トス何トナレハ死刑ハ一定ノ形式一定ノ時間ヲ以テ既ニ其執行ヲ終リタレハナリ此ノ如キ場合ニ若シ前發判决ヲ經タル刑十年ノ有期刑ナリトシテ若シ後發ノ死刑ト通算即死刑ニ吸收セラレスンハ其蘇生者ハ再ヒ其十年ノ刑ニ就テ執行ヲ受ケサル可ラス是ヲ以テ性質上ヨリ見ルモ實際上ヨリ見ルモ有期刑ト死刑トハ之ヲ通算スルヲ至當トスヘキモノニシテ原判决カ之ヲ通算セストシテ第一審判决ヲ取消ス理由ノ一ニ數ヘタルハ不當ナリト云フニ在レトモ○刑法第百二條第一項ノ通算スヘキ刑ニハ死刑ヲ包含セス即チ原判决カ死刑ハ餘ノ有期刑ト通算スル能ハサルヲ以テ前發ノ刑ヲ通算セスト說明シタルハ不法、ハラハ
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ從ヒ本件上告ハ之ヲ棄却ス
明治三十六年四月六日大審院第一刑事部公廷ニ於テ檢事岩野新平立會宣告ス
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