○私書僞造行使監守盜公文書僞造行使ノ件明治三十六年五月十五日宣告明治三十六年(れ)第五九六號
○判決要旨
一監守盜罪ノ共犯人ヲ竊盜ノ罪ニ問フニハ監守者カ自己ノ手裡ニ保
有セサル金品ヲ自己ノ占有ニ移シテ橫領シタルノ事實ト共犯人カ
其金品橫領ノ所爲ニ干與シタルノ事實トヲ具體的ニ判文ニ明示ス
一刑法第二百八十九條ニ所謂監守ナル語ハ金穀物件ノ監督守護ヲ爲
スノ義ナリトス從テ監守盜ノ主體タルヘキ官吏ノ中ニハ金穀物件
ノ出納ヲ管掌シ直接ニ其保管ヲ爲スノ職責ヲ有スル者ハ勿論官規
上間接ニ金穀物件ノ出納ヲ監督シ其滅失毀損脫漏費消等ノ危險ニ
對シ之ヲ保護スルノ職責ヲ有スル者ヲモ包含ス(判旨第五點)
(參照)官吏自ラ監守スル所ノ金穀物件ヲ竊取シタル者ハ輕慾役ニ處ス」因テ官ノ文書
薄冊ヲ增减變換シ又ハ毀棄シタル時ハ第二百五條ノ例ニ照シテ處斷ス(11)性は二二〇)八十九條
第一審大津地方裁判所第二審大阪控訴院
被告人山本粂次郞外一名辯護人〔高窪喜八郞鐘彦市
右私書僞造行使監守盜公文書僞造行使被告事件ニ付明治三十六年二月二十一日大阪控訴院ニ於テ言渡
シタル判決ニ對シ被〓共ヨリ上〓ヲ爲シタリ依テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ式ヲ履行シ判决スル左
ノ四シ
被〓兩名辯護人大鐘彥市上告趣意書ノ第一點ハ凡ソ竊盜ハ他人ノ所有物ヲ自己ノ占有ニ移スノ意思ナ
カルヘカラス然ルニ上〓人カ規定ノ手續ヲ經ス滋賀縣滋賀郡阪本村役場ノ反古ヲ賣却シタルモ之ニ依
リテ得タル金員ハ第二審公判始末書及其公延ニ於テ提出シタル證據ノ書類ニヨリテ之ヲ見ルモ悉ク村
役場ノ爲メ支出シタルモノニシテ毫モ自己ノ爲メニ費消シ若シクハ其占有ニ歸セシメタルコトナキハ
明ナリ左レハ職務ノ過失ハ之レアルヘキモ竊盜罪ヲ構成スヘキモノニアラスト云ヒ」第二點ハ又以上
ノ金員ヲ帳簿ニ記入シ又受取書ヲ發シタルコトアルモ之又犯意アリタルモノニアラサルコトハ第二審
始末書ニヨリテ明ナレハコレ又犯罪ヲ構成スヘキモノニアラスト云フニアレトモ○右ハ要スルニ原院
ノ職權ニ屬スル事實ノ認定證據ノ取捨判斷ヲ非難スルニ過キサルヲ以テ上告適法ノ理由トナラス
同辯護人高窪喜八郞上〓趣意擴張書ノ第一點ハ第二審ニ於ケル明治三十六年二月十二日ノ公判始末書記載ニ依レハ判事ノ構成ニ異動アリタル旨ノ記載アリ然リ而シテ同始末書ニ檢事及各辯護人ハ前囘ノ辯論ヲ援用スル旨ヲ陳述シタリトアリ即チ裁判所ノ構成ニ變更アリタルヲ以テ事件ノ審理ヲ全然新タニシタル場合ナルニ不拘檢事ハ單ニ前囘ノ辯論ヲ援用ス可キ旨ヲ述ヘタルニ過キスシテ其新タナル審理ニ於テハ事實及ヒ法律適用ノ點ニ付テ何等ノ意見ヲモ陳述ナサス之レ刑事訴訟法第二百二十條ノ規定ニ違背スルモノト思料ス何者變更前ニ於テ陳述シタル檢事ノ意見ハ公判始末書ニ之ヲ錄取シアラサルニヨリ單ニ前囘ノ陳述ヲ援用スト述ヘタルノミニテハ果シテ其陳述カ如何ナル意見ナリシヤ更ラニ之ヲ知ルコト不能果シテ然ラハ部員變更後ノ裁判所ハ事實及法律ノ適用ノ點ニ於テ檢事ノ意見ヲ聽カスシテ裁判ヲ爲シタルモノトス之明カニ前記法條ノ規定ニ違背スル不法ノ裁判ナリト思料スト云フニアレトモ○裁判所ハ證憑取調ノ後事實及法律適用ニ付キ意見ヲ陳述スルノ機會ヲ檢事ニ與フルノミヲ以テ足リ强テ其意見ヲ徴スルノ必要ナキヲ以テ裁判所カ意見ヲ陳述スルノ機會ヲ檢事ニ與ヘタルニ拘ハラス檢事カ其意見ヲ陳述セサルモ是レカ爲メ裁判所ノ審理手續ニ違法アリト謂フコトヲ得ス而シテ本件ノ第二審公判始末書ニ檢事及各辯護人ハ前同ノ辯論ヲ援用スル旨ヲ陳述シタル旨記載アリテ檢事カ其公判ニ於テ事實及法律適用ニ關スル意見ヲ特ニ陳述セサリシコトハ所論ノ如シト雖モ裁判所カ事實及法律適用ニ關スル意見ヲ檢事ニ聽キタルコトハ右ノ記載ニ徵シテ之ヲ知ルコトヲ得ヘク唯タ檢事ハ特ニ此點ニ關スル意見ヲ述ヘスシテ前囘ノ公判ニ於テ爲シタル辯論ヲ援用スルヲ以テ滿足シタルニ過キサルヲ以テ原院ノ審理手續ニハ臺モ違法ノ點ナク上告論旨ハ理由ナシ
其第二點ハ竊盜罪ハ占有者ノ意思ニ反シテ他人ノ所有物ヲ奪取スルニヨリテ成立スル所爲ナリ蓋シ其物件カ假令占有者以外ノ者ノ所有ニ屬スルモノトスルモ占有者カ任意ニ其物件ノ引渡ヲ爲シ又ハ共同シテ之レヲ費消シタルカ如キ場合ニ於テハ他ノ犯罪ノ成立スルハ格別ノ事トシ决シテ竊盜罪ノ成立スヘキモノニアラス然ルニ本件ニ於テ被〓〓三郞カ物件占有者タル當時ノ村長条次郞ト共同シテ其物件ヲ賣却シタル所爲ヲ目シテ竊盜ニ問ヒタリ之レ頗ル不法ト信ス何者占有者タル条次郞ハ一般ノ竊盜ヨリ見レハ例外ニ屬スヘキ監守盜ノ規定ニヨリテ之ヲ竊取シタルト云フコトヲ得ヘキモ之ヲ竊取シタリト云ヒ得ヘキハ監守盜ナル特別ノ規定アリテ始メテ然ルコトヲ云ヒ得ルモノニシテ監守ニ付テ無關係ノ地位ニ立ツ〓三郞ノ側ヨリ觀レハ决シテ之ヲ竊取シタリト云フコト能ハス然ルニ之ヲ竊盜罪ニ問擬シタルハ不法ナリト云フニ在リ○依テ按スルニ刑ヲ言渡スニハ犯罪構成ノ要件タル事實關係ヲ具體的ニ指示シテ事實上ノ理由ヲ明示スルコトヲ要シ此要件ヲ欠ケル判決ハ理由不備ノ違法アルモノトス而シテ監守盜罪ハ官吏カ職務上保管ノ責アル金穀物件ヲ橫領シ保管ノ金品トシテ其存在ヲ失ハシムルニ依リテ成立スルモノニシテ其所爲ノ普通ノ竊盜罪ノ構成要件ヲ爲ス金品竊取ノ所爲ナルト委託物費消判旨第三點
罪ノ構成要件ヲ爲ス受寄ノ金品費消ノ所爲ナルトハ之ヲ問フコトヲ要セス刑法第二百八十九條ニ所謂ル竊取ナル語ハ此意義ニ解スヘク刑法第三百六十六條ニ謂フ所ノ竊取ナル語ト同一ニ解スルコトヲ得サルモノトス而シテ監守ノ職責ナクシテ官吏ト共ニ監守盜罪ノ實行ニ干與シタル者ハ監守ノ職責アル官吏ニ適用スヘキ刑法第二百八十九條ノ重キ刑ニ服從セスシテ普通人ニ適用スヘキ刑法ノ規定ヲ適用スルコトヲ要スルヲ以テ監守盜罪カ金品竊取ノ所爲ニ依リテ行ハレタルト受寄ノ金品費消ノ所爲ニ依リテ行ハレタルトニヨリ刑罰ノ制裁ヲ異ニスルモノナリ何トナレハ第一ノ場合ニ於テハ金品竊取ノ所爲ハ竊盜罪ヲ構成スルヲ以テ刑法第三百六十六條ニ擬スヘク第二ノ場合ニ於テハ金品費消ノ所爲ハ委託物費消罪ヲ構成スルヲ以テ同法第三百九十五條ニ問ハサルヘカラサルヲ以テナリ故ニ監守者ニアラサル者カ監守者タル官吏ト共ニ監守盗罪ヲ犯シタル場合ニハ其共犯者ハ監守者ノ金穀物件竊取ノ所爲ニ干與シタルモノナルヤ若クハ金品費消ノ所爲ニ加功シタルモノナルヤノ事實關係ヲ明示シ之ニ對シテ竊盜若クハ委託物費消ノ刑ヲ適用スヘキモノトス而シテ竊盗罪ニハ自己ノ占有セサル物件ヲ自己ノ占有ニ移シテ之ヲ橫領スル事實アルコトヲ必要トスルヲ以テ監守盜罪ノ共犯人ヲ竊盜ノ刑ニ問フニ監守者カ自己ノ手裡ニ保有セサル金品ヲ自己ノ占有ニ移シテ橫領シタルノ事實ト共犯人カ其金品橫領ノ所爲ニ干與シタルノ事實トヲ具體的ニ判文ニ明示セサルヘカラス然ルニ原判文ヲ見ルニ原院ハ被〓雨名共謀ノ上村長タル被〓条三郞ノ管理ニ係ル村有ノ反古ヲ竊取シ被〓〓三郞ニ於テ之ヲ賣却シタル判旨第五點
旨判示シタルニ止マリ其反古ハ村長粂三郞ニ於テ現ニ之ヲ占有セサリシモノニシテ被告等共謀ノ上自己ノ占有ニ移シテ之ヲ橫領シタル事實關係ヲ明示セスシテ被告〓三郞ヲ輙スク竊盜罪ニ問擬シタルハ理由不備ナル不法ノ判决ニシテ上告論旨ハ理由アリ原判決中被〓〓三郞ニ關スル部分ハ破毀ヲ免カレサルモノトス
其第三點ハ本件證據物タル請求及領收書竝ニ出納薄中ニ西谷平次郞ト記載シアルハ文書ノ僞造ナリトシテ處罰シタルハ不法ナリ何者證人西山平次郎ノ豫審調書ニ依ルモ西谷平次郞ノ住所トシテ記載シアル伊香立村大字途中ニハ西谷平次郞ナルモノコレナシトノ陳述記載アリ果シテ然ラハ虛無ノ人名ヲ記載シタルニ止リ文書僞造罪トナルモノニ非ス故ニ之ヲ處罰シタルハ違法ナリト信スト云フニアルトモ○右ハ要スルニ原院ノ職權ニ屬スル事實ノ認定證據ノ取捨判斷ヲ非難スルニ過キサルヲ以テ上告適法ノ理由トナラス
其第四點ハ原判决ハ村有金竊取ノ點ニ付破〓兩人ノ監守スル物件ナリトシテ之ヲ監守盗ニ問擬シタルハ違法ナリト思料ス何者町村制ノ規定ニ依レハ會計出納ノ事務ハ收入役ノ專掌ニ屬シ(町村制七十一條)村長ハ會計出納ノ事務ヲ監守スヘキモノトス(町村制六十八條第三號)即チ町村制ハ會計非會計ノ事務ノ上ニ劃然タル區別ヲ置キ嚴トシテ其混同ヲ許サス(同六十二條、百十條、百十一條)然ルニ共同シテ看守スヘキモノトシテ法律ヲ適用シタルハ不法ノ裁判ナリト云フニアリ〓依テ按スルニ刑法
第二百八十九條ニ「官吏自カラ監守スル金穀物件云々」トアリ其所謂ル監守ナル語ハ其文字ノ示ス如ク金穀物件ノ監督守護ヲ爲スノ義ニシテ監守盜ノ主體タルヘキ官吏ノ中ニハ金穀物件ノ出納ヲ管掌シ直接ニ其保管ヲ爲スノ職責ヲ有スル者ハ勿論直接ニ金穀物件ノ出納ヲ司掌セサルモ官規上其金穀物件ノ出納ヲ監督シ滅失毀損脫漏費消等ノ危險ニ對シ金穀物件ヲ保護スルノ職責ヲ有スル者ヲモ包含スルモノトス蓋シ是等ノ人ハ總テ其金穀物件ヲ監督保護スルノ官職上ノ義務ヲ負フモノニシテ之ヲ竊取費消スルハ其職務上ノ當然ノ義務ニ違背スルモノナレハ職務違背ノ制裁トシテ刑罰ヲ加重スルモノニ外ナラスシテ本罪ノ成立ニハ目的物タル金穀物件ニ對スル監督保護ノ職責アルノミヲ以テ足リ其關係ノ直接ナルト間接ナルトハ之レヲ問フノ要ナシ而シテ町村制ノ規定ニ依レハ會計出納ノ事務ハ收入役ノ管掌ニ屬シ村長ハ會計出納ノ事務ヲ監守スルノ職務ヲ帶フルモノナルコ上ハ所論ノ如シト雖モ村長カ會計出納ノ事務ヲ監守スルノ職責ヲ有スル以上ハ收入役ノ管掌スル村有金ハ村長ニ於テ之ヲ監督保護スルノ職責ヲ有スルモノナルコトハ毫モ疑ナキヲ以テ村長自カラ之ヲ竊取又ハ費消スルニ於テハ監守盜罪ヲ構成スルヤ明カナリ故ニ原院カ被告条三郞ニ村有金竊取ノ所爲アリト認メ刑法第二百八十九條ヲ適用處斷シタルハ相當ニシテ上〓論旨ハ理由ナシ右ノ理由ナルヲ以テ被〓条三郞ノ上〓ハ刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ之レヲ棄却シ被〓〓三郞ノ上告ニ付キテハ刑事訴訟法第二百八十六條ニ依リ原判決中同人ニ關スル部分ヲ破毀シ事件ヲ名古屋控訴院ニ移送ス
明治三十六年五月十五日於大審院第二刑事部公廷檢事岩野新平立會宣告ス
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