○家督相續權囘復竝地所建物家督相續登記取消請求ノ件
明治三十六年六月九日第一民事部判决明治三十六年(オ)第百九十四號
○判決要旨
一民法施行前ニ在リテハ養嗣子ト養子ト竝存スル場合ニ於テ養親ノ
六九五
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相續權ハ養子緣組ノ先後ヲ問ハスシテ養嗣子之ヲ有シタルモノト
ス
一民法施行前ニ於テ養親カ相續權ヲ附與セサル意思ヲ以テ爲シタル
養子緣組ト雖モ其養子ハ民法施行後ニ於テハ同法ノ規定ニ從ヒ相
續權ヲ有スルコトヲ得ヘシ
第一審宇都宮地方裁判所第二審東京控訴院
上告人金子善吉訴訟代理人花崎三省
被上告人金子訴訟代理人播摩辰治郞サ
右當事者間ノ家督相續權囘復竝地所建物家督相續登記取消請求事件ニ付東京控訴院カ明治三十六年二月十七日言渡シタル判決ニ對シ上〓人ヨリ全部破毀ヲ求ムル申立ヲ爲シ被上〓人ハ上告棄却ノ申立ヲ爲シタリ
立會檢事法學博士田部芳ハ意見ヲ陳述シタリ
判決
原判決ヲ破毀シ更ニ辯論及ヒ裁判ヲ爲サシムル爲メ本件ヲ東京控訴院ニ差戾ス
上告ノ趣旨ハ上〓人ハ金子岸次郎ノ養子トシテ明治十六年五月七日金子家ニ入籍シ爾來今日ニ至リタルモノニシテ民法施行法第六十八條ニハ民法施行前ニ爲シタル婚姻又ハ養子綠組ト雖モ其施行ノ日ヨリ民法ニ定メタル效力ヲ生ストアリテ上告人ハ民法施行ノ日即チ明治三十一年七月十六日ニ於テ金子岸次郎ノ嫡出子タル身分ヲ取得シタルモノナルヲ以テ民法第九百七十條第一項第二號ニ據リ岸次郞ノ推定家督相續人タル身分ヲ取得シタルモノナルコト明ナリ金子岸次郞ノ死亡セル年月日ハ原院ノ認ムル如ク明治三十三年九月十六日ニテ仙次郞カ被上告人ミサノ夫トシテ金子家ニ入籍シタルハ民法施行後明治三十一年十一月二十八日ナルコト甲第一號證戶籍謄本ニ依リ疑ナキ以上ハ法律當然ノ結果トシテ上〓人ニ家督相續權アリト判决スヘキ筋合ナルヘキニ原院ハ當時既ニ(即チ明治三十一年七月十六日ニ)家督相續權ナキ被上告人ニ配シタル仙次郞ヘ家督相續權ノ移轉シ仙次郞ノ死亡後其子タルヱビニ家督相續權アリトシ上〓人ニ家督相續權ナシト判示シタルハ法則ヲ不當ニ適用シタル違法ノ判斷ナリトス若シ原判決ニシテ民法施行ノ日即チ明治三十一年七月十六日ニ在リテ仙次郞カ金子家ノ家族トナリシ事實アリト認定シタルモノナラン歟毫末モ之ヲ認メタル證憑ヲ示サヽル違法アリト云フニ在リ」按スルニ民法施行前ニ在リテハ養嗣子ト養子ト竝存スル場合ニ於テ養親ノ家督相續權ハ養子綠組ノ先後ヲ問ハスシテ養嗣子ニ在リシコトハ本院判例ニ於テ是認シタル所ナリ然レトモ民法ニ於テハ養子ニ如上ノ種別アルコトヲ認識セサルノミナラス民法施行法第六十八條ニ民法施行前ニ爲シタル婚姻又ハ養子緣組ト雖モ其施行ノ日ヨリ民法ニ定メタル效力ヲ生ストノ明文アルヲ以テ假令民法施行前ニ於テ養親カ相續權ヲ附與セサル意思ヲ以テ爲シタル養子縁組、雖モ其養子ハ民法施行後ニ於テハ民法ノ規定ニ從ヒ相續權ヲ有スルコトヲ得ヘキハ固ヨリ論ヲ待タス故ニ本訴ニ於テハ民法施行ノ日ニ於テ金子岸次郎ノ推定家督相續人タル男子他ニ存セサルトキハ其家督相續權ハ上〓人ニ歸スルモノト云ハサルヲ得ス何トナレハ被上告人ハ岸次郞ノ嫡出子ナレトモ女子ナルヲ以テ民法施行ノ日ニ於テ嫡出子タル身分ヲ取得シタル男子ノ先順位ニ在ルコトヲ得サレハナリ由是觀之ハ本訴ニ於テハ被上告人ノ配偶者タリシ仙次郞カ果シテ民法施行ノ日ニ於テ業已ニ相續權ヲ有シタル者ナリシヤ否ヲ確定スルノ必要ナルコトハ多言ヲ待タスシテ明ナリト云フヘシ然ルニ原判决ニ於テハ漫然「名前岸次郞ノ相續權ハ先被控訴人(被上告人)之ヲ有シ次ニ彥作ニ移リ復被控訴人ニ歸シ更ニ仙次郞ヲ經テエビニ移リ岸次郞死亡ノ日ニハ其相續權ハエビニ在リ控訴人(上〓人)ニ在ラサレハ畧中民法施行ノ日既ニ仙次郞カ相續權ヲ有スル以上ハ控訴人ハ之ニ對抗シテ民法第八百六十條ニ定メタル效力ヲ得ル能ハサルモノトス」ト判示シタルニ止マリ仙次郞カ民法施行ノ日ニ於テ既ニ相續權ヲ有シタル理由ニ付テハ別ニ判示スル所ナキヲ以テ其判決ノ當否ヲ判斷スルニ由ナク究竟裁判ニ理由ヲ附セサル不法アルコトヲ免レサルモノト右ノ理由ナルヲ以テ民事訴訟法第四百四十七條第一項及ヒ第四百四十八條第一項ノ規定ニ從ヒ主文ノ如ク判決ス
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