○監守盜ノ件明治三十七年二月十二日宣告明治三十六年(れ)第二一五六號
○判决要旨
一被〓人ニ於テ公判期日前辯護人ヲ選定シ之ニ呼出狀ヲ發セラレン
コトノ上申書ヲ提出シタルモ其辯護ノ届出カ該期日以後ニ屬スル
トキハ呼出ナキハ當然ニシテ刑事訴訟法第二百五十七條ニ違背シ
タルモノト云フヲ得ス
(參照)控訴裁判所ニ於テハ訴訟關係人ニ對シ呼出狀ヲ發シタル後其裁判ニ取掛ル可
シ」好出狀ノ送達ト出頭トノ間少クトモ二日ノ猶豫アル可シ(刑事)は、
第一審甲府地方裁判所第二審東京控訴院
被告人末木和吉辯護人弦間照太郞
右監守盜被告事件ニ付明治三十六年九月二十九日東京控訴院ニ於テ言渡シタル判決ヲ不當トシ被〓ハ
上〓ヲ爲シタリ依テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ定式ヲ履行シ判决スルコト左ノ如シ
上告趣意ハ凡ソ町村ノ收入役ハ他ノ收入官吏ト異ニシテ町村ノ收入支出ハ自己ノ責任ヲ以テ之ヲ爲ス
ノ權限アルモノトス或ハ町村制上ノ適法ノ手續ヲ缺クコトアリトスルモ是レ單ニ行政法上ノ責任問題
ニシテ刑事上ノ責任ヲ負擔スヘキモノニアラス然ルニ原院ハ被〓カ支拂ヒタル或ル費目ヲ以テ直チニ
被〓ノ私消シタルモノトシテ監守盗罪ニ問擬シタル收入役ノ職權事項ヲ以テ犯罪ナリトスル違法ノ裁
判ナリト信スト云フニ在レトモ○本件ニ付キ原院ノ確定シタル事實ニ依シハ被〓ハ明治三十三年九月
十九日ヨリ明治三十四年八月二十八日ノ間ニ於テ繼續的意思ヲ以テ其監守ニ係ル千代田村ノ金三百六
十二圓六十三錢八厘五毛ヲ竊取シタル者ニシテ上告論旨ノ如ク單ニ同村ノ金錢ヲ不適法ニ收入又ハ支
出シタルコトアリト云フニ非ス乃チ本論旨ハ原判決ノ趣旨ヲ誤認シタルニ因ルモノナレハ固ヨリ上告
ノ理由トナラス
辯護人弦間照太郞上告趣意擴張辯明書ハ第一、原院ハ其判決理由ノ部ニ於テ「被告ハ山梨縣西山梨郡
千代田村收入役勤務中(中畧)金三百六十二圓六十三錢八厘五毛ヲ同村役場ニ於テ竊取シタルモノナ
リ」ト判示セルニ拘ハラス其證據說明ノ部ニ於テハ「尙前揭費目中金三百六十二圓六十三錢八厘五毛
ヲ費消シタルコトニ付テハ云々」ト云ヒ又後段ニ於テ「被〓カ收入役勤務中費消シタルモノト認定ス」
ト說明シ曾テ被告カ竊取シタリトノ點ニ對スル說明アルヲ見ス固ヨリ監守盜罪ハ單ニ竊取スルモ或ハ進ンテ不正ニ費消スルモ犯罪ノ成立スルハ一ナリト雖モ竊取ト費消トハ犯罪行爲ノ內容ニ於テ頗ル其選ヲ異ニスルヲ以テ原院ハ果シテ竊取ナル事實ヲ認定シタルモノナリヤ將タ又費消ナル事實ヲモ認定セルモノナルヤ若シ前者ナリトセンカ證據說明中毫モ竊取ナル事實ニ付テ說明スル所ナク又後者ナリトセンカ判文ニ竊取ノ事實ノミヲ認定セルヲ奈何セン故ニ原判决ハ理由不備ニアラスンハ理由齟語ノ違法アルモノト信スト云フニ在レトモ○其指摘セル原判文ノ文詞ハ畢竟監守盜ナル意義ヲ示ス爲メ之レヲ使用セルモノニシテ竊盜ト云ヒ費消ト云フモ被〓ノ犯罪ノ事實ヲ判示スルニ於テ何等ノ妨ケアルコトナシ本論旨タル原判決中ノ字句ニ拘泥シ漫ニ非難ヲ試ムルモノニ外ナラス』其第二ハ凡ソ町村ノ收入役カ町村公金ノ支拂ヲ爲スニハ第一支出豫算表ニ豫定セラルヽコト第二町村長又ハ監督官廳ノ命令アルコトヲ要ス此ノ二條件ヲ具備スル以上ハ如何ナル費目ト雖モ其支拂ハ適法ニシテ刑事上ハ勿論行政上ニ於テモ决シテ其責任ヲ負フヘキモノニアラス(町村制第百十條第三項)而シテ本件被〓ハ原院ノ竊取シタリト認定シタル金三百六十二圓六十三錢八厘五毛ノ內傳染病豫防費立替(押第六八號)金ハ十圓七十六錢旅費金五圓四十錢新兵送別會費四圓月俸二十七圓八錢入會御料地引戾請願費金三十圓役場へ送リタル金六十圓(明治三十五年四月二十五日第一審公判始末書末尾參照)其他第二審ニ於テ提出セル支拂記入漏ノ分官報代小學校試驗費幻燈費徵兵旅費兵士送別會費其他ヲ合算スルトキハ實ニ金四百十四圓九十一錢ヲ支出セリ即チ被〓ハ却ツテ金五十二圓二十七錢一厘五毛ヲ立替支拂ヒタルモノナリ其費目ノ如キ到底被告カ自己ノ爲メニ費消シタルモノト認ムヘカラサルモノアリ然リ而シテ此等費目カ町村ノ支出タル可キヤ否ヤハ司法裁判所ノ職權ヲ以テ認定シ得ヘキ事項ニアラスシテ町村ノ行政機關ニ於テ專ラ認定スヘキ事項タリ」而シテ町村行政機關ハ豫算及支拂命令ノ形式ニ依リテ像メ認定スルコトアリ或ハ事後ニ認定スルコトアリ故ニ此ノ形式ニ依リテ認定セラレタル以上ハ决シテ之ヲ被〓ノ費消シタルモノト云フヲ得サルヘク從テ監守盗罪アリト謂フヲ得ス然ルニ原院ハ被告ノ支出シタリト主張スル金額ハ果シテ豫算ノ費目ニ該當スルヤ又其費目ニ對シ村長ノ命令アリタルヤ否ヤ等被〓ノ行爲ノ適否ヲ分ツヘキ重大ナル點ニ對シ何等ノ說明ヲ爲スコトナク漫然被〓カ費消シタリトシテ監守盜罪ニ問擬シタルハ理由不備ノ裁判ナリト信スト云フニ在レトモ○被〓ノ所爲カ其監守ニ係ル金錢竊取ノ事實ト爲ルヤ否ヲ斷定スルコトハ原院ノ職權內ニアリ而シテ旣ニ上告趣意ニ對シテ說明スル如ク原判決ニハ被〓ノ所爲カ罪トナルヘキ事實ノ判示十分ナルヲ以テ本論旨ノ如キ非難ヲ容サス』其第三ハ第一審公判始末書ヲ通覽スルニ明治三十五年四月三十日ノ公判期日ニ於テ證據調ヲ爲シ被〓ノ豫審調書其他證人ノ調書ヲ朗讀シテ被告ニ意見アリヤ否ヤヲ問ヒタル旨ノ記載アルモ(訴訟記錄五〇九丁裏)判決ノ證據トシテ援用セル押收ノ徵收元帳以下ノ諸帳簿ヲ被告ニ示シテ辯解セシメタル形跡ナシ故ニ第一審ノ公判ハ刑事訴訟法第百九十八條二項ニ違背シタル不法アルニ拘ハラス被〓ノ控訴ヲ理由ナシトシテ刑事訴訟法第二百六十一條一項ヲ適用セラレタルハ違法ノ裁判ナリト信スト云フニ在リ〓然レトモ第二審ニ於テハ事件ニ付覆審ヲ爲スモノナレハ其裁判ニ關シ法則ニ違背セサル以上ハ假令第一審裁判ニ於テ證據調上不法ノ廉アリシトスルモ其不法ハ第二審裁判所ノ判決ニ影響ヲ及ホスコトナシ故ニ本論旨モ亦理由ナシ」其第四ハ本件被〓ハ原院ニ於テ辯護人トシテ辯護士弦間照太郞ヲ選任シ其連署ヲ得テ辯護人選定届ヲ爲セシモ其届書ハ記錄中ニ存在セサル爲メ同辯護士ニ對シ呼出狀ノ送達ナカリシヲ以テ更ニ明治三十六年五月十四日附ヲ以テ上申書ト題シ辯護人トシテ弦間辯護士ヲ選任シタルニ依リ爾後同辯護士ニ對シ呼出狀ヲ發セラレンコトヲ申請セリ(上申書ハ記錄中ニ添附セラル)然ルニ原院ニ於テハ同年六月二十三日及八月二十五日ノ公判期日ニ右辯護人ニ對シ呼出狀ヲ發セス爲メニ同辯護人ハ出廷セサリシ事實ハ訴訟記錄ノ上ニ於テ明白ナリトス而シテ刑事訴訟法第二百五十七條ニ依レハ控訴裁判所ニ於テハ訴訟關係人ニ對シ呼出狀ヲ發シタル後其裁判ニ取掛ル可シト規定セリ辯護人ノ訴訟幽係人タルハ論ヲ俟タス而シテ刑事訴訟法ニ於ケル辯護人タル資格ノ發生ハ一ニ被〓ノ選任ナル行爲ニ基クモノトス從テ被〓人ニ於テ某解護士ヲ辯護人ニ選任シタル旨ヲ裁判所ニ表明スル以上ハ其形式ノ上申書タルト申請書タルトヲ問ハス又辯護人ノ連署アリタルト否トヲ論セス控訴裁判所ハ其辯護人ニ對シ呼出狀ヲ發セサル可ラス論旨或ハ曰ク辯護人ノ連署ナクンハ其辯護人カ承諾セルヤ否ヤヲ知ルヲ得サルカ故ニ呼出狀ヲ發スルヲ要セスト是レ頗ル事理ニ通セサル謬論ナリ何トナレハ辯護人カ被〓ノ委託ヲ承諾スルト否トハ辯護人ト被告トノ間ニ於ケル私法的法律關係ニシテ刑事訴訟法上ノ關係ニ非ス從テ刑事裁判所ニ於テハ辯護人ノ承諾ノ有無ヲ審査スルノ必要ヲ見サレハ假令同辯護人承諾ナキ場合ト雖モ呼出狀ヲ發スルニ妨ケナク否却テ呼出狀ヲ發スルヲ以テ刑事訴訟法第二百五十七條ノ法意ニ適スルモノナリト信ス且我刑事訴訟法ニ於テハ辯護人ノ選定届ニ付テハ一定ノ形式ヲ定ムルナク又辯護人ヨリ届出ヲ爲スヘキ規定ヲ存セス之ニ依テ之ヲ觀レハ辯護人ノ連署ナクシテ有效ニ辯護人選任ノ旨ヲ裁判所ニ表明シ得ルモノト謂ハサル可ラス果シテ然ラハ本件被〓カ原院ニ提出セル上申書ト題セル書面ハ明カニ辯護士弦間照太郞ヲ辯護人トシテ選定シ且ツ同人ニ呼出狀ヲ發セラレンコトヲ請求スルノ趣旨ナルカ故ニ有效ナル辯護人選定ノ意思表示ト看做サヽル可ラス然ルニ原院ハ此上申書ヲ看過シ辯護人ニ呼出狀ヲ發セスシテ其裁判ヲ爲シタルハ刑事訴訟法第二百五十七條ノ規定ニ遠背シタルモノナリ從テ此違法手續ニ基キタル裁判ハ不法ニシテ結局破毀ヲ免カレサルモノト信スト云フニ在リ○仍テ一件記錄ヲ査閱スルニ明治三十六年五月十四日附ニテ論旨ノ如キ上申書〓提出アリタルコト明ナルモ當時弦間辯護士ニ於テ辯護ヲ引受ケタルコトヲ認ムヘキモノナク其辯護ノ届出アリタル(記錄五七一頁)明治三十六年九月二十二日即同年六月二十三日同年八月二十五日ノ公判期日後ナルヲ以テ同日ノ公判ニ付キ弦間辯護士ニ對スル呼出ナカリシハ固ヨリ當然ナリトス
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ依リ本件上〓ハ之ヲ棄却ス
明治三十七年二月十二日於大審院第一刑事部公延檢事香阪駒太郞立會宣告ス
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