○竊盜及詐欺取財ノ件明治三十七年六月二日宣告明治三十七年(れ)第一〇三六號
○判决要旨
一他人ノ所有ニ係ル倉庫ノ一部ヲ借受ケタル者カ便宜上其鍵ヲ委託
セラレタル事實ヲ認ムルモ其倉庫中ニ在ル物件ノ委託アリタル事
實ヲ認メサル以上ハ該物件ヲ取出シ費消シタル所爲ハ竊盜ニシテ
委託物費消ニ非ス
第一審靜岡地方裁判所第二審東京控訴院
被告人遠藤甚兵衛辯護人花井卓藏
右竊盜詐欺取財被〓事件ニ付明治三十七年四月二十六日東京控訴院ニ於テ言渡シタル判決ニ對シ辯護
人ヨリ上〓ヲ爲シタリ依テ刑事訴訟法第二百八十三條ノ定式ヲ履行シ判决スル左ノ如シ
辯護人花井卓藏上〓趣意書第一點ハ原判决ハ第一事實ニ於テ被〓ハ水口仙三カ所有米ノ藏置ニ充テタ
ル倉庫ノ鍵ヲ仙三ヨリ委託セラレ居リタルノ事實ヲ認定セリ既ニ其鍵ノ委託ヲ受ケタル以上ハ其藏置
ノ米ニ付テモ亦被〓ハ委託ヲ受ケタルモノトセサルヘカラス左レハ被告ニシテ其藏置ノノヲヲ取出シ費
消スルコトアリトスルモ委託物費消罪ヲ構成スルハ格別竊盜罪ヲ構成スヘキモノニアラス若シ此場合
ニ於テモ尙竊盜罪ヲ構成スルモノトセンカ原判決ハ被告カ仙三ヨリ其藏置米ノ委託ヲ受ケタルニアラ
サルノ事實ヲ特ニ證據ニ基キ判示セサルヘカラス然ルニ原判决カ漫然被〓ノ所爲ヲ以テ竊盗罪ナリト
處斷シタルハ理由不備竝ニ擬律錯誤ノ不法アルモノト信スト云フニ在レトモ○倉庫ノ鍵ト其倉庫中ニ
在ル物品トハ全ク別物ナルニヨリ縱シヤ倉庫ノ鍵ヲ委託セラレタル事實アルモ之ヲ以テ直ニ其任中ノ
物品ヲモ委託セラレタルモノト云フヲ得ス故ニ原判決ニ於テ被告カ水口仙三所有倉庫ノ一部ヲ借受ケ
便宜上該倉庫ノ鍵ヲ委託セラレタル事實ヲ認メタレハトテ其倉庫中ニ在ル仙三所有ノ米ヲモ委託セラ
レタル事實ヲ認メサル以上ハ該米ノ委託物ニアラサルコト自ラ明カナルニ依リ特ニ證據ヲ揭ケテ其米
ノ委託物ニアラサル理由ヲ說示スルノ要ナシ故ニ論旨ハ理由ナシ
第二點ハ原判决ハ其第二事實ニ於テ被告ハ水口仙三ノ所有米ヲ騙取スルニ當リ仙三ノ家人ニ對シ米ハ
仙三ヨリ買受ヶ代金ハ支拂濟ナルヲ以テ倉出ヲ乞フ旨ヲ詐リ告ケタリト事實ヲ認定セリ然レトモ此事
實ニ對シテハ原判决ハ何等證據ヲ示スコトナシ即チ原判决ハ刑事訴訟法第二百三條ニ背戾スル不法ア
ルモノト信スト云フニ在レトモ○原判决ニハ水口政吉富田善平ノ豫審調書其他判文所載ノ各證據ヲ綜合シテ右事實ヲ認メタル理由ヲ說示シアルヲ以テ論旨ハ謂ハレナシ
第三點ハ本件第一審公判始末書ニハ一審判決ハ明治三十六年一月十六日言渡シタル旨記載アリ而シテ本件記錄中ニ存スル判決原本ト題スル書類ニハ同年同月十五日判决シタル旨ノ記載アリ左レハ第一審ニ於テハ公判始末書ニ記載セル如ク一月十六日ニ言渡サレタル適法ナル判决言渡ナク從テ全然第一審判決ナキ結果ニ歸スルヲ以テ原裁判所ハ第二審トシテ審理判決スルヲ得サルモノトス然ルニ原判决カ
第一審判决ノ存在ヲ認メ審理判决シタルハ訴訟手續ニ違背セル不法アルモノト信スト云フニ在リ○依テ記錄ヲ査スルニ第一審判決原本ニハ明治三十六年十一月十五日トアリ而シテ其判决言渡ノ際ニ於ケル公判始末書ニハ明治三十六年十一月十六日トアルコトハ所論ノ如シ然レトモ其前囘公判始末書ノ末尾ニ裁判長ハ結審來ル十六日午前九時判決言渡ヲ爲ス旨ヲ告ケ閉廷スト記載シ而シテ右十六日ニ該判决ヲ言渡シタル公判始末書ノ存在スルヲ以テ見レハ第一審判決原本ニ十一月十五日トアルハ十一月十六日ノ誤記ナルコト明カナルニヨリ論旨ハ上〓ノ理由トナラス
同擴張書第一點ハ輕罪ノ刑ハ其所犯情狀最重キ者ニ從テ處斷ストノ刑法第百條第三項ノ規定ハ數罪中刑期ノ長短ヲ問ハス輕重ヲ量定スルハ一ニ裁判官ノ專權ニ委ネタルノ趣意ニ非スシテ刑期ノ長キモノヲ以テ重ト爲スノ趣意ナルコト同條第二項ノ趣旨ヨリ推考スルモ疑ナキ所ナリ唯輕罪ハ其種類多ク時ニ或ハ數罪中刑期罰金額ヲ等シクスルコトアルヘク此場合ニ於テハ刑期ノ長短ニ因テ輕重ヲ定ムルコト能ハサルカ故ニ所犯ノ情狀ニ因リ輕重ヲ定ムルノ權ヲ裁判官ニ禿ネタルノミ從テ數罪中ノ刑期ニ長短アル場合ニハ必スヤ刑期ノ長キモノヲ以テ重ト爲サヽルヘカラス而シテ原判決ハ被〓ノ第一ノ所爲ニ對シテハ刑法第三百六十六條ヲ適用シ第二ノ所爲ニ對シテハ刑法第三百九十條第一項ヲ適用シ二罪中第一ノ所爲ヲ以テ重キモノト認定セリ然レトモ刑法第三百六十六條ノ刑期ハ二月以上四年以下ノ重禁錮ニシテ同法第三百九十條第一項ノ刑期ハ二月以上四年以下ノ重禁錮及ヒ四圓以上四十圓以下ノ附加罰金刑アルヲ以テ前示兩條ヲ比較スルトキハ刑法第三百九十條一項ニ該當スル第二ノ所爲ノ重キコト明白ナルニ拘ハラス二所爲中第一ノ所爲ヲ重トシ處斷シタル原判决ハ法則ヲ誤リタル不法アルモノト信スト云フニ在リ○依テ按スルニ重罪ノ刑ニ就テハ刑法第百條第二項ニ重罪ノ刑ハ刑期ノ長キ者ヲ以テ重シト爲シ云々トアルニ依リ刑期ノ長短ヲ以テ其輕重ヲ定ムへキモノナレトモ輕罪ノ刑ニ就テハ
一二六〇
同條第三項ニ輕罪ノ刑ハ其所犯情狀最モ重キ者ニ從テ處斷ストノミアリテ別ニ刑期ノ長短ニ因リ輕重ヲ定ムヘキ規定アルニアラサルヲ以テ專ラ所犯ノ情狀ニヨリ輕重ヲ定ムヘキハ勿論其所犯情狀ノ輕重ヲ量定スルハ承審官ノ職權ニ屬スルヲ以テ原院カ同條第三項ニ從ヒ本件詐欺取財及ヒ竊盜ノ二罪中竊盗ヲ重シトシテ處斷シタルハ相當ニシテ論旨ハ理由ナシ
第二點原判决ハ被〓ハ水口仙三ノ所有米二十四俵ヲ竊取シ又ハ騙取シタル者ト認定セリ而シテ原判决カ證據ニ援用シタル水口仙三ノ豫審調書ニハ「(前畧)同月三十日六十俵ヲ三百二十七圓ニテ賣渡シ云云」「上記賣渡シタル六十俵ノ內三十俵ハ現ニ引渡シ殘三十俵ハ甚兵衛等ノ申出ニヨリ自己ニ於テ預ルコトヽシ之ニ對シ百二十圓ヲ貸與セリ其內十俵ハ同年一月五日金四十圓ヲ受取リタル際引渡シ殘二十俵ハ依然預リ居リタリ云々」ト記載セリ由是觀之被告カ竊取シ又ハ騙取シタリト認定シタル米ハ元來被〓ノ所有物ニシテ水口仙三ニ預ケ置キタルモノナルコト明カナレハ縱シ被〓カ擅ニ之ヲ取出シタリトスルモ刑法上責任ノ生スヘキ謂ハレナシ然ルニ有罪ノ言渡ヲ爲シタル原判決ハ理由不備竝ニ罪ト爲ラサル所爲ニ對シ刑ヲ科シタル不法アルモノト信スト云フニ在レトモ○原院ハ單ニ水口仙三ノ豫審調書ノミナラス其他水口善八水口政吉富田善平ノ豫審調書ノ記載等ヲ綜合シテ本件ノ犯罪事實ヲ認メタルモノニシテ論旨ハ畢竟原院ノ職權ニ屬スル事實ノ認定證據ノ判斷ニ對スル批難ニ外ナラサルヲ以テ上告ノ理由トナラス
第三點ハ原院公判始末書ニ依レハ本件ノ判決言渡ニハ檢事寺尾彌三郞立會タル旨ノ記載アリ果シテ然レハ判決原本ニハ刑事訴訟法第二百五條ノ法則ニ基キ同檢事ノ官氏名ヲ記入セサルヘカラス言渡ニ立會フモ等ク是レ公判ニ立會フモノナレハ事件ノ干與タルコト些ノ疑アルヘカラス從テ原判决ハ爰點ニ於テ前記法則ニ背戾セリト云フニ在レトモ○刑事訴訟法第二百五條ニ所謂事件ニ干與シタル檢事トハ審理又ハ判決言渡ニ干與シタル檢事ノ謂ヒナリトス故ニ原判決原本ノ冐頭ニ本件審理ニ干與シタル檢事平山銓太郞ノ官氏名ヲ記載シアル以上ハ其判决言渡ニ干與シタル檢事ノ官氏名ヲ記載セサルモ違法ニアラス故ニ論旨ハ理由ナシ
右ノ理由ナルヲ以テ刑事訴訟法第二百八十五條ニ從ヒ本件上告ハ之ヲ棄却ス
檢事岩野新平干與明治三十七年六月二日大審院第二刑事部
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